Доступные курсы

Задания по темам 8 и 9.

Задача 1.

В марте 2014 г. Иванов заключил с Сидоровым договор, в соответствии с которым обязался отремонтировать веранду в доме Сидорова к 1 мая 2014 г. Выполнив работу к указанному сроку, Иванов потребовал, чтобы Сидоров заплатил ему 500 тыс. руб., которые были указаны в договоре в качестве оплаты за выполненную работу. Сидоров отказался выплатить данную сумму сразу, мотивировав это непредвиденными материальными затруднениями, но обещал уплатить сразу же, как только у него появятся деньги. В июле 2014 г. Сидоров по почте прислал Иванову 200 тыс. руб. и написал письмо, в котором указал, что остальные деньги выплатит в ближайшее время. В сентябре 2016 г. Иванова после окончания института призвали на службу в Вооруженные Силы, и с ноября 2016 г. его часть передислоцировали в Чечню, где было введен режим КТО , и Иванов принимал участие в боевых действиях, но в сентябре 2017 г. был демобилизован по состоянию здоровья. После возвращения Иванова домой ему срочно понадобились деньги, и, так как Сидоров отказался уплатить причитающиеся ему 300 тыс. руб., Иванов в ноябре 2017 г. обратился с иском в суд с целью взыскать с Сидорова эти деньги. Истек ли срок исковой давности для предъявления иска?

Какое влияние на течение срока давности оказали упомянутые обстоятельства: частичная оплата Сидоровым произведенной Ивановым работы и обещание произвести окончательный расчет в ближайшее время; нахождение Иванова в составе Вооруженных Сил, переведенных на режим КТО.

Задача 2.

Федеральный судья удовлетворил требование Миронова к Мамонову о взыскании с последнего, переведенных на его имя по почте 800 тыс. руб. Истец ссылался на то, что эти деньги он выслал ответчику по его просьбе о займе ему указанной суммы, однако он отказался возвратить долг. Краевым судом решение суда первой инстанции было отменено. Кассационное определение было мотивировано тем, что договор займа между гражданами на сумму, превышающую в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда должен быть совершен в письменной форме (п. 1 ст. 808 ГК РФ). Имеющаяся в деле квитанция о переводе Мироновым на имя Мамонова 800 тыс. руб. не может быть рассмотрена как доказательство наличия такого договора, тем более что истец в таком же порядке посылал на имя Мамонова и другие денежные переводы, но в отношении них никаких претензий к ответчику не предъявляет.  Какое условие действительности сделки было нарушено? Согласны ли Вы с решением суда?

Задача 3.

Егоров совместно с Роговым купил на долевых началах двухэтажный дом. По обоюдному согласию семья Егорова проживала на втором этаже, а семья Рогова  на первом. Во время грозы молния ударила в дом, который принадлежал указанным лицам, в результате чего возник пожар. Прибывшая пожарная команда успела погасить возникший пожар не полностью. Оказалось, что в результате пожара сгорел только второй этаж, в котором проживала семья Егорова. Ему и была выплачена страховая сумма. Поскольку семье Егорова временно негде было проживать, последний обратился к Рогову с требованием о выделении его семье половины уцелевшего после пожара дома. Однако последний отказался удовлетворить требование Егорова на том основании, что последний получил от страховой организации страховую сумму, которая и должна быть им затрачена на восстановление второго этажа. Что касается первого этажа, то эта часть дома не принадлежит Егорову и он не вправе претендовать на какую-нибудь его долю. Не согласившись с мнением Рогова, Егоров обратился с иском в суд, потребовав раздела первого этажа дома. Рассудите собственников.

Задача 4.

Магазин, торгующий бытовыми приборами, заключил с иностранной фирмой договор о поставке приборов для очистки водопроводной воды в домашних условиях 1 ноября 2017 г. Одновременно был заключен договор с издательством о напечатании рекламных проспектов и плакатов об этих водоочистителях к 1 января 2018 г. Издательство изготовило продукцию лишь 6 апреля. К этому времени администрация магазина убедилась в том, что поставленные вовремя приборы хорошо раскупаются населением и потому отказалась от приемки и оплаты рекламной продукции. Издательство требует принятия и оплаты своей продукции.

Может ли магазин не оплачивать выполненный заказ и по каким основаниям? Имеет ли значение для решения первого вопроса причина задержки исполнения? Влияет ли на решение то, что магазин не беспокоил издательство по поводу своего заказа, создав тем самым впечатление у исполнителя о том, что срок исполнения для заказчика не имеет принципиального значения?

Задача 5.

20 января 2014 г. между коммерческим банком и ПАО «Прочность» был заключен кредитный договор на сумму 1,5 млн. руб. Согласно договору кредит подлежал возврату 20 июня 2017 г. В тот же день (20 января 2014 г.) между коммерческим банком и ООО «Импульс» был заключен договор поручительства в обеспечение исполнения обязательства по вышеназванному кредитному договору. Срок поручительства в договоре установлен не был. Кредит не был возвращен заемщиком. В связи с этим в декабре 2017 г. коммерческий банк обратился в арбитражный суд с иском к ООО «Импульс» о взыскании 3 млн. руб., составляющих сумму кредита, полученного ПАО «Прочность», проценты за пользование кредитом, пени за просрочку его возврата и судебные издержки по взысканию долга.

Подлежит ли иск удовлетворению? Каковы основания прекращения поручительства?

Задача 6.

С.С. Иванов выдал П.П. Смирновскому доверенность с правом продажи и передоверия на автомобиль ВАЗ-2107. Смирновский через шесть месяцев выдал доверенность в порядке передоверия К.В. Старостину, а еще через месяц произошла авария по вине Старостина, в результате которой был поврежден автомобиль «Вольво-960», стоимость ремонта которого по калькуляции составила 402 тыс. руб. Владелец «Вольво-960» предъявил иск Иванову – собственнику автомобиля ВАЗ-2107. В суде Иванов утверждал, что за действия Старостина он отвечать не может, так как он даже не знал о сделанном передоверии, а в соответствии со ст. 187 ГК РФ Смирновский должен был сообщить ему эти сведения, поэтому ответчиком в суде должен быть П.П. Смирновский. Разрешите спор, мотивируя свой ответ.

Задача 7.

Старостина с двумя несовершеннолетними детьми – одиннадца­тилетним Андреем и восьмилетним Алексеем занимала двухкомнат­ную квартиру. В январе 2015 г. она приватизировала эту квартиру, в марте того же года продала Кукушкиной, а в июне 2016 г. умерла. Прокурор районной прокуратуры обратился в суд в интересах несовершеннолетних Алексея и Андрея Старостиных с заявлением о признании договора купли-продажи квартиры недействительным, так как органы опеки и попечительст­ва не давали согласия на заключение сделки.  Ваше решение как судьи.

 

 


1. При наследовании имущество умершего переходит к другим лицам в порядке

универсального правопреемства:

а) как единое целое;

б) в неизменном виде;

в) в неизменном виде и в один и тот же момент;

г) как единое целое и в один и тот же момент;

д) в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент.

2. Наследование регулируется:

а) Трудовым кодексом Российской Федерации;

б) Гражданским процессуальным кодексом Российской Федерации;

в) Гражданским кодексом Российской Федерации;

г) Налоговым кодексом Российской Федерации;

д) всеми перечисленными выше.

 3. В состав наследства входят принадлежавшие наследодателю на момент открытия

наследства:

а) вещи, включая деньги и ценные бумаги;

б) деньги и ценные бумаги, личные неимущественные права и обязанности;

в) вещи, имущественные права и обязанности;

г) имущественные и неимущественные права и обязанности;

д) вещи, имущественные и неимущественные права и обязанности.

4. Не входят в состав наследства:

а) вещи;

б) деньги и ценные бумаги;

в) имущественные права и обязанности;

г) имущественные и неимущественные права и обязанности;

д) права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя.

 5. Основаниями возникновения наследственного правоотношения могут быть:

а) действия;

б) события;

в) факты;

г) все перечисленное выше;

д) нет правильных ответов.

 6. Основанием невозникновения, изменения и прекращения наследственного

правоотношения являются:

а) смерть исполнителя завещания – душеприказчика;

б) наличие родства наследника с наследодателем;

в) отсутствие завещания у наследодателя;

г) лишение наследника наследственных прав наследодателем;

д) все перечисленное выше.

7. В случае установления судом оснований, устраняющих наследников от

наследования, требуется ли нотариусу дополнительное решение суда о лишении

наследника прав на наследство:

а) требуется всегда;

б) требуется по просьбе нотариуса;

в) требуется по просьбе заинтересованных лиц;

г) требуется, если на этом настаивают другие наследники;

д) не требуется никогда.

 8. В качестве наследодателя могут выступать:

а) физические лица;

б) юридические лица;

в) Российская Федерация и муниципальные образования;

г) общественные организации;

д) все вышеперечисленные субъекты.

 9. В соответствии с Гражданским кодексом к наследованию как по завещанию, так и

по закону могут призываться:

а) юридические лица;

б) Российская Федерация;

в) субъекты Российской Федерации;

г) муниципальные образования;

д) общественные организации.

10. К субъектам наследственного правоотношения относятся:

а) наследодатель;

б) наследник;

в) отказополучатель;

г) кредиторы наследодателя;

д) все перечисленные в пунктах «а»–«в».

Тест вариант №1

 

А1. Стороной в обязательстве является:

  1. кредитор
  2. третье лицо
  3. 2 должника

 

А2. В случае исполнения обязательства по частям кредитор

  1. вправе не принимать исполнение по частям
  2. не вправе не принимать исполнение по частям
  3. вправе не принимать исполнение по частям, если иное не предусмотрено законом, правовыми актами, существом обязательства, обычаями делового оборота

 

А3. Должник

  1. вправе исполнить обязательство до срока, если иное не предусмотрено законом, правовыми актами, существом обязательства, обычаями делового оборота
  2. не вправе исполнить обязательство до срока
  3. не вправе исполнить обязательство до срока, если оно связано с осуществлением предпринимательской деятельности

 

А4. В случае солидарной обязанности должник

  1. вправе выдвигать против требования кредитора возражения, на таких отношениях других должников с кредиторами, в которых данный должник не участвует
  2. не  вправе выдвигать против требования кредитора возражения, на таких отношениях других должников с кредиторами, в которых данный должник не участвует

 

А5. Если встречное исполнение обязательства произведено, несмотря на непредоставление другой стороной обусловленного договором исполнения эта сторона обязана

  1. возместить убытки, не предоставляя исполнение
  2. предоставить исполнение и возместить убытки
  3. по своему выбору предоставить исполнение или возместить убытки

 

А6. Соглашение о неустойке должно быть совершено

  1. в письменной форме независимо от формы основного обязательства
  2. в той же форме, что и основное обязательство 
  3. в любой  форме, установленной соглашением сторон о неустойке

 

А7. Не передаются залогодержателю:

  1. вещи при залоге в ломбарде
  2. недвижимое имущество
  3. ценные бумаги
  4. товары в обороте

 

А8. Последующий залог

  1. не допускается
  2. допускается в отношении отдельных видов имущества
  3. допускается, если он не запрещен предшествующими договорами о залоге
  4. допускается, только если об этом содержится указание в предшествующем договоре о залоге

 

А9. При переходе прав на заложенное имущество к другому лицу залог

  1. сохраняется
  2. не сохраняется
  3. сохраняется только при безвозмездном его отчуждении

 

А 10. Первоначальный кредитор, уступивший требование отвечает

1. за неисполнение этого требования должником

2. за недействительность этого требования

3. за то, и другое

 

А 11. Для проведения зачета необходимо

1. наличие акта сверки

2. наличие заявления обеих сторон

3. наличие заявления одной из сторон

4. соглашение о зачете

 

А 12. При отступном обязательство погашается

1. в момент заключения соглашения об отступном

2. в момент передачи отступного

3. в момент достижения сторонами соглашения об отступном

 

А 13.Если стоимость предоставляемого отступного меньше долга по обязательству оно прекращается

1. полностью

2. в соответствующей части

3. зависит от воли сторон, выраженной в соглашении об отступном

 

А 14. Может быть новировано

1. только основное обязательство

2. и основное, и дополнительное обязательство

3. любое, за исключением обязательства по уплате неустойки

 

А 15. Расторжение договора влечет прекращение обязательства

1. с момента заключения соглашения о расторжении

2. на будущее время

3. за весь период действия обязательства

 

А 16. Оферта носит

1. отзывной характер

2. безотзывной характер

3. ее характер определяется непосредственно в тексте оферты

 

А17. Может ли быть предметом залога вексель, по которому залогодержатель является одним из должников

  1. да
  2. нет

 

А 18. Если соглашением между залогодателем и залогодержателем не определена последовательность реализации заложенного имущества (нескольких предметов залога) ее устанавливают

1. стороны дополнительным соглашением

2. орган, осуществляющий продажу имущества с торгов

3. суд

 

А 19. Если в договоре поручительства не указан срок, он прекращается

1. одновременно с основным обязательством

2. по истечении 1 года с момента срока исполнения основного обязательства

3. 1 года с момента заключения договора поручительства

4. 2 лет с момента заключения договора поручительства

 

 

 

 

 

Тест вариант №2

 

А1. Обязательство создает обязанности

  1. только для сторон
  2. для сторон и третьих лиц
  3. для сторон и третьих лиц в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон

 

А2. Должник в обязательствах при солидарном требовании

  1. вправе выдвигать против требования одного из солидарных кредиторов  возражения, основанные на таких отношениях должника сдругим солидарным кредитором, в которых данный кредитор не участвует
  2. не вправе выдвигать против требования одного из солидарных кредиторов  возражения, основанные на таких отношениях должника сдругим солидарным кредитором, в которых данный кредитор не участвует

 

А3. Замена предмета залога

  1. допускается по соглашению сторон
  2. допускается по инициативе залогодателя
  3. допускается по инициативе залогодержателя
  4. не допускается вообще
  5. допускается, если предусмотрено договором
  6. допускается, если предмет залога погиб или поврежден

 

А4. Залог прекращается без предоставления другого имущества или возмещения

  1. в случае его изъятия для гос. нужд
  2. в случае его конфискации
  3. в случае его гибели или утраты
  4. в случае его виндикации

 

А5. Соглашение  о задатке   должно быть совершено

  1. в письменной форме независимо от формы основного обязательства
  2. в той же форме, что и основное обязательство 
  3. в любой  форме, установленной соглашением сторон о задатке

 

А6. При переводе долга новый  должник

  1. вправе выдвигать против требования  кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником
  2. не   вправе выдвигать против требования  кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником

 

А7. В случае ненадлежащего исполнения обязательства

  1. выплачивается неустойка и возмещаются убытки без исполнения обязательства в натуре
  2. выплачивается неустойка, возмещаются убытки и исполняется обязательство в натуре

 

А8.  Лицо, не исполнившее обязательства или исполнившее его ненадлежащим, образом несет ответственность

  1. при условии наличия вины во всех случаях
  2. при условии наличия вины при осуществлении предпринимательской деятельности
  3. если заранее между сторонами не заключено соглашение об устранении или ограничении ответственности

 

А9.Признаки публичного договора

1.       Стороны – ф.л.

2.       Для всех обратившихся устанавливаются одинаковые условия

3.       является предварительным договором

4.       подлежит обязательному заключению

 

А10. Срок действия оферты по общему правилу

1.       30 дней

2.       установленный в оферте

3.       установленный законом или иным правовым актом

4.       разумный срок

 

А11. Могут ли быть обеспечены одним договором об ипотеке здания несколько кредитных договоров:

  1. да
  2. нет

 

А12. Подлежат ли возврату залогодателю денежные суммы, полученные держателем векселя на основании залогового индоссамента в размере, превышающем сумму не исполненного должником и обеспеченного залогом векселя обязательства

  1. да
  2. нет

 

А13. Прощение долга

  1. всегда является дарением
  2. не является дарением
  3. является дарением, если возможно установить намерение кредитора освободить должника от обязанности по уплате долга в качестве дара

 

А14. При предоставлении отступного по частям, если это соответствует условиям соглашения об отступном, обязательство прекращается

  1. в пропорциональной части
  2. полностью
  3. только после предоставления всего отступного (его последней части)

 

А15. Новация когда первоначальное обязательство заменятся

  1. аналогичным, но с другим сроком исполнения
  2. аналогичным, но с другим способом исполнения
  3. аналогичным, но с другим предметом
  4. при наличии всех выше перечисленных условий

 

А16. При недостаточности суммы встречного требования по нескольким обязательствам  зачетом прекращается обязательство

  1. указанное стороной в заявление о зачете
  2. обязательство на большую сумму
  3. которое будет считать прекращенным сторона, получившая заявление о зачете
  4. обязательство, срок исполнения по которому наступил ранее

 

А17. Могут быть прекращены зачетом:

  1. обязательство по уплате покупной цены и по выдаче кредита
  2. требования, вытекающие только из того же обязательства, что и предъявляемое к зачету, или обязательства одного вида
  3. арендные платежи и стоимость неотделимых улучшений

 

А18. Может ли предоставляться отсрочка исполнения судебного акта об обращении взыскания на заложенное имущество

1.да

2. нет

 

А19. Моментом заключения договора признается

  1. получение акцепта лицом, направившим оферту
  2. передача имущества
  3. обязательно и то, и другое

Тестовые задания для самоконтроля

Выберите один правильный ответ.

Тест № 1

Право авторства на изобретение, промышленный образец, полезную

модель:

а) является неотчуждаемым;

б) передаётся по наследству;

в) передаётся по договору.

Тест № 2

Право авторства на служебное изобретение принадлежит:

а) автору;

б) совместно автору и работодателю;

в) работодателю;

Тест № 3

Решение об отказе в выдаче патента на изобретение может быть

рассмотрено:

а) в мировом суде;

б) в арбитражном суде;

в) в суде общей юрисдикции.

Тест № 4

Патентным правом Российской Федерации охраняются:

а) научные открытия, программы для ЭВМ, изобретения;

б) изобретения, полезные модели и промышленные образцы

в) изобретения, селекционные достижения и товарные знаки.

Тест № 5

Условиями патентоспособности изобретения являются:

а) новизна, изобретательский уровень, промышленная применимость;

б) новизна, оригинальность, промышленная применимость;

в) новизна, мировой уровень, промышленная применимость.

Тест № 6

Объектами патентного права не являются:

а) промышленные образцы;

б) изобретения;

в) топологии интегральных микросхем.

Тест № 7

Промышленными образцами не являются:

а) промышленные сооружения;

б) изделия ремесленного производства;

в) изделия промышленного производства.

Тест № 8

Право на получение патента на изобретение, созданное в связи с

выполнением работником своих служебных обязанностей принадлежит:

а) работнику, если иное не предусмотрено договором;

б) работодателю, если иное не предусмотрено договором;

в) во всех случаях работнику.

Тест № 9

Может ли работодатель, уведомленный работником о создании

изобретения, сохранить его в тайне:

а) может;

б) не может;

в) может, при наличии согласия работника.

Тест № 10

Регистрацию объектов патентного права осуществляет:

а) Министерство образования и науки;

б) Министерство юстиции Российской Федерации;

в) Федеральная служба по интеллектуальной собственности.

Тест № 11

Срок действия исключительного права на полезную модель составляет:

а) 20 лет;

б) 10 лет;

в) 15 лет.

Тест № 12

Право преждепользования может быть передано:

а) при условии заключения лицензионного договора;

б) совместно с производством, на котором имело место использование

тождественного решения;

в) без каких-либо ограничений.

Тест № 13

Какие действия не признаются нарушением исключительных прав

патентообладателя?

а) использование изобретения в домашнем хозяйстве;

б) использование изобретения в промышленном производстве;

в) использование изобретения в сельском хозяйстве.

Тест № 14

Срок действия исключительного права на изобретение составляет:

а) 20 лет;

б) 10 лет;

в) 15 лет.

Тест № 15

Действие патента прекращается досрочно:

а) при неуплате в установленный срок пошлины за поддержание патента

в силе;

б) при не использовании запатентованного объекта;

в) при передаче патента по договору об уступке патента.

Тест № 16

Срок действия исключительного права на промышленный образец

составляет:

а) десять лет;

б) пятнадцать лет;

в) двадцать лет.

Тест № 17

Юридически значимый документ, выдаваемый на изобретение,

называется:

а) патент на изобретение;

б) свидетельство на изобретение;

в) сертификат на изобретение.

Тест № 18

Объём прав, охраняемых патентом на промышленный образец,

определяется:

а) по формуле промышленного образца;

б) по описанию промышленного образца;

в) по перечню существенных признаков промышленного образца.

Тест № 19

По истечении срока действия патента изобретение можно использовать:

а) с разрешения автора;

б) при условии выплаты вознаграждения автору;

в) без чьего-либо согласия и без выплаты вознаграждения.

Тест № 20

Споры об отказе в выдаче патента на изобретение, полезную модель,

промышленный образец рассматриваются:

а) в судебном порядке;

б) в административном порядке;

в) в административно-судебном порядке.

Тест № 21

Программы для ЭВМ являются:

а) объектами авторского права;

б) объектами патентного права;

в) объектами прав, смежных с авторскими.

Тест № 22

На товарный знак, зарегистрированный в Государственном реестре,

выдается:

а) патент;

б) свидетельство;

в) сертификат.

Тест № 23

Личные неимущественные авторские права охраняются:

а) в течение 50 лет после смерти автора;

б) в течение 70 лет после смерти автора;

в) бессрочно.

Тест № 24

Одним из элементов знака охраны авторского права является:

а) латинская буква "Т" в окружности;

б) латинская буква "С" в окружности;

в) латинская буква "R" в окружности.

Тест № 25

Исключительное право на селекционное достижение подтверждается:

а) лицензией на селекционное достижение;

б) свидетельством на селекционное достижение;

в) патентом на селекционное достижение;

Тест № 26

Право, не допускающее без согласия автора внесения в его

произведение изменений, называется:

а) право на неприкосновенность произведения;

б) право на не отчуждаемость произведения;

в) право интеллектуальной собственности.

Тест № 27

Договор, в котором одна сторона обязуется по заказу другой стороны

создать обусловленное договором произведение науки, литературы или

искусства называется:

а) договор авторского задания;

б) договор авторского права;

в) договор авторского заказа.

Тест № 28

Право, позволяющее впервые сделать произведение доступным для

всеобщего сведения, называется:

а) право опубликования;

б) право публичного показа;

в) право на обнародование.

Тест № 29

Первым международным договором в области авторского права была:

а) Бернская конвенция по охране литературных и художественных

произведений;

б) Всемирная (Женевская) конвенция об авторском праве;

в) Брюссельская конвенция о распространении несущих программы

сигналов.

Тест № 30

Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г. была принята:

а) ООН;

б) ЮНЕСКО;

в) АСЕАН.

 

 


Глава 1. Общие положения об интеллектуальной собственности.

1.1. Понятие интеллектуальной собственности.

Интеллектуальная собственность включает в себя:

• литературные, художественные и научные произведения;

• исполнительскую деятельность артистов, звукозаписей, радио- и

телевизионные передачи;

• изобретения во всех областях человеческой деятельности;

• научные открытия;

• промышленные образцы;

• полезные модели;

• товарные знаки и фирменные наименования.

Результатами интеллектуальной деятельности являются:

• стихи, проза, научные статьи;

• программы для ЭВМ и базы данных;

• исполнения и фонограммы;

• сообщения в эфир или по кабелю, радио- или телепередачи;

• изобретения, полезные модели и промышленные образцы;

• секреты производства (ноу-хау).

1.2. Система правовой охраны интеллектуальной собственности.

Интеллектуальное право является подотраслью гражданского права.

Право интеллектуальной собственности можно определить как систему

правовых норм, регулирующих имущественные и личные неимущественные

отношения, возникающие в связи с созданием и использованием результатов

интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.

Задачами права интеллектуальной собственности являются:

• стимулирование деятельности по созданию объектов интеллектуальной

собственности;

• создание условий для использования результатов интеллектуальной

деятельности в интересах общества;

• обеспечение условий для добросовестной конкуренции.

1.3. Понятие исключительного права.

Исключительное право означает право использовать результат

интеллектуальной деятельности любым способом, не противоречащим закону.

Исключительное право даёт возможность правообладателю разрешать или

запрещать другим лицам использование результатов интеллектуальной

деятельности. Исключительное право является абсолютным и должно соблюдаться

любыми субъектами. Первоначальным субъектом исключительного права является

автор (соавторы), творческим трудом которого создан результат интеллектуальной

деятельности.


1.4. Распоряжение исключительным правом.

Распоряжение исключительным правом возможно двумя способами: путём

заключения договора об отчуждении исключительного права и путём

предоставления права использования объекта интеллектуальной собственности в

установленных договором пределах.

По договору об отчуждении исключительного права одна сторона

(правообладатель) передаёт принадлежащее ей исключительное право на результат

интеллектуальной деятельности в полном объёме другой стороне (приобретателю).

Договоры о распоряжении исключительным правом заключаются в письменной

форме и подлежат государственной регистрации.

1.5. Защита интеллектуальных прав.

За нарушение интеллектуальных прав законом предусмотрена уголовная,

административная, гражданско-правовая и дисциплинарная ответственность.

К мерам гражданско-правовой ответственности относятся:

• возмещение убытков;

• выплата компенсаций;

• компенсация морального вреда;

• ликвидация юридического лица за неоднократные или грубые

нарушения исключительных прав.

Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных

Гражданским Кодексом РФ, в зависимости от характера нарушения и иных

обстоятельств дела с учётом требований разумности и справедливости.

Глава 2. Авторское право.

2.1. Понятие авторского права.

Авторское право ― совокупность правовых норм, регламентирующих

отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений

литературы, искусства и науки.

Принципы авторского права:

 свобода творчества;

 сочетание личных интересов автора с интересами общества;

 неотчуждаемость личных, неимущественных прав автора;

 свобода авторского договора.

В 1886 г. ведущие страны мира подписали Бернскую конвенцию об охране

литературных и художественных произведений. Смысл конвенции ― взаимное

признание странами-участницами авторского права. Количество участников

конвенции достигло 164 в 2010 году.

В основе данной Конвенции лежат два основных принципа:

1. Национальный режим правовой охраны (авторы в странах союза

пользуются теми же правами, которые предоставлены гражданам

соответствующей страны).


2. Использование авторского права не связано с какими-либо

формальностями.

Высокий уровень правовой охраны в рамках конвенции был недоступен

многим развивающимся странам.

Всемирная конвенция об авторском праве, подписанная в Женеве в 1952 г. и

пересмотренная в Париже в 1971 г., обеспечивает возможность развивающимся

странам осуществлять перевод произведений мировых авторов. Женевская

конвенция ввела знак охраны авторского права - © (копирайт). Всемирная

конвенция позволяет развивающимся странам осуществлять переводы произведений

без согласия правообладателя. С 1995 г. Россия присоединилась к Бернской

конвенции об охране литературных и художественных произведений в Парижской

редакции 1971 г.

Срок действия авторских прав - 70 лет после смерти последнего автора.

2.2. Объекты авторского права.

В зависимости от вида произведений различают следующие объекты

авторского права:

1) литературные произведения;

2) музыкально-драматические и сценарные произведения;

3) хореографические произведения и пантомимы;

4) произведения живописи, скульптуры и дизайна;

5) произведения декоративно-прикладного искусства;

6) произведения архитектуры, строительства и садово-паркового

искусства;

7) фотографические произведения;

8) географические и геологические карты.

Объекты авторского права подразделяют на: оригинальные и производные,

простые и составные, обнародованные и необнародованные.

В производных произведениях есть элементы заимствования или переработки.

Составные произведения по подбору и расположению материала являются

результатом творческого труда.

Не являются объектами авторского права:

1) официальные документы;

2) государственная символика и знаки;

3) произведения народного творчества;

4) сообщения о событиях и фактах, имеющих информационный характер.

2.3. Авторское право составителей сборников.

Автору сборника принадлежит авторское право на осуществление или подбор и

расположение материалов. Составитель пользуется авторским правом при условии

соблюдения им прав авторов каждого из произведений, включённых в составное.

Авторское право составителя не препятствует другим лицам осуществлять

самостоятельный подбор и расположение тех же материалов для создания своих

составных произведений. Авторы произведений, включённых в составные издания,

сохраняют исключительное права на использование произведений независимо от

издания в целом.

2.4. Неимущественные и имущественные права автора.

Неимущественные права:

 право признаваться автором произведения;

 право на имя (использование произведения под собственным именем

или псевдонимом);

 право на обнародование;

 право на защиту произведения от искажения или иного посягательства,

способного нанести ущерб чести и достоинству автора;

 личные неимущественные права автора принадлежат ему независимо от

его имущественных прав.

Имущественные права:

 право на воспроизведение (изготовление одного или более

экземпляров произведения в любой материальной форме);

 право на распространение;

 право на импорт;

 право на публичный показ;

 право на публичное исполнение;

 право на передачу в эфир или по кабелю;

 право на перевод и переработку.

В отличие от личных неимущественных прав, имущественные права могут

быть переданы автором другому лицу. Произведения можно использовать путём

цитирования: такое использование правомерно без согласия автора, но с

обязательной ссылкой на используемое произведение, иначе это будет считаться

плагиатом.

2.5. Авторский договор.

Передача имущественных прав осуществляется на основе авторского договора.

Авторский договор о передаче исключительных прав разрешает использование

произведения в установленных договором пределах только лицу, которому эти

права передаются. Такой договор запрещает использование произведения другим

лицам.

Авторский договор о передаче неисключительных прав разрешает

пользователю использование произведения наравне с другими лицами, которые

также получили разрешение на использование этого произведения. Права,

передаваемые по авторскому договору, считаются неисключительными, если в

договоре не предусмотрено иное.

Авторский договор должен содержать:

1) способы использования произведений;

2) срок и территорию, на которой передаётся право;

3) размер вознаграждения и порядок выплаты.

При отсутствии в авторском договоре условия о сроке, на которое передаётся

право, договор может быть расторгнут автором через 5 лет с даты его заключения.

2.6. Смежные права.

Субъектами смежных прав являются исполнители, производители фонограмм,

организаторы эфирного или кабельного вещания. Смежные права - производные от

авторских, их обладатели обязаны соблюдать права авторов и пользоваться ими в

рамках установленных законов.

Для оповещения о смежных правах на исполнение и фонограммы используется

знак охраны смежных прав, состоящий из трех элементов: символ , имя или

наименование обладателя и год первого опубликования фонограммы.

Содержание смежных прав, по аналогии с авторским правом, составляют

имущественные и неимущественные права.

Неимущественные права:

1) право на имя;

2) право на защиту исполнения или постановки от искажения или

иного посягательства, способного нанести ущерб чести или

достоинству исполнителя.

Имущественные права:

1) передавать в эфир или по кабелю;

2) записывать ранее не записанные исполнения или постановку;

3) воспроизводить запись исполнения или постановки.

Если экземпляры правомерно опубликованной фонограммы введены в

гражданский оборот посредством их продажи, то допускается их дальнейшее

распространение без согласия производителя фонограмм и без выплаты

вознаграждения.

Срок действия смежных прав - 50 лет с момент первого исполнения или

постановки.

2.7. Коллективное управление имущественными правами.

В целях обеспечения имущественных прав авторов, исполнителей,

производителей фонограмм и др. создаются организации, управляющие

имущественными правами указанных лиц на коллективной основе. Такие

организации создаются как кооперативы и действуют в пределах полномочий на

основании устава.

Организация, управляющая имущественными правами на коллективной основе,

не вправе заниматься коммерческой деятельностью. Такая организация

предоставляет лицензии пользователям на соответствующие способы использования

произведений и объектов смежных прав. Условия таких лицензий должны быть

одинаковыми для всех пользователей одной категории.

Все имущественные претензии обладателей авторских и смежных прав,

связанные с использованием их произведений и объектов смежных прав по таким

лицензиям, должны быть урегулированы организацией, предоставляющей такие

лицензии.

Функции организации:

1. Согласовывать с пользователями размер вознаграждения и другие

условия, на которых выдаются лицензии.

2. Предоставлять лицензии пользователям на использование прав,

управлением которыми занимается такая организация.

3. Собирать предусмотренное лицензиями вознаграждение.

4. Выплачивать собранное вознаграждение обладателям авторских и

смежных прав.

5. Совершать любые юридические действия, необходимые для защиты

прав, управлением которыми занимается такая организация.

2.8. Защита авторских и смежных прав.

За нарушение авторского и смежного права наступает гражданская, уголовная,

административная ответственность.

Контрафактными являются экземпляры произведения или фонограммы,

изготовление и распространение которые ведёт к нарушению авторских и смежных

прав. Контрафактными являются также экземпляры охраняемых в РФ произведений

и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в

РФ.

Обладатели исключительных авторских и смежных прав вправе потребовать от

нарушителя:

1. Признания прав.

2. Восстановления положения, существовавшего до нарушения права.

3. Возмещения убытков, включая упущенную выгоду.

Контрафактные экземпляры произведений подлежат конфискации и

уничтожению.

2.9. Авторское право и Интернет.

Защита авторского права в сети сопровождается многими сложностями. Взять

чужой текст и разместить его на своём сайте без ссылки на автора ― обыденное

явление.

Одной из главных проблем защиты авторского права в Интернете является

отсутствие легальной процедуры, признанной всеми субъектами права,

обеспечивающей возможность зафиксировать факт размещения электронных

документов с авторскими материалами, время их размещения и другие реквизиты.

Наличие такой процедуры позволило бы проводить идентификацию таких

документов и решило бы проблему электронного обеспечения документов

авторского права в Интернете.

Глава 3. Правовая защита программ для ЭВМ и БД.

3.1. Общие положения.

Программам для ЭВМ предоставляется правовая охрана как произведениям

литературы, а базам данных - как сборникам. Для признания и осуществления

‐ 11 ‐

авторского права на программу или базу данных не требуется регистрация или

соблюдение иных формальностей.

Правообладатель для оповещения о своих правах может использовать знак

охраны авторского права, состоящий из трех элементов: ©, имя правообладателя,

год первого выпуска программы или БД.

3.2. Срок действия авторского права.

Авторское право действует в течение жизни автора и 70 лет после его смерти.

Авторское право на программу или БД, выпущенные анонимно или под

псевдонимом, действует с момента их выпуска в течение 70 лет. Личные права

автора на программу для ЭВМ или БД охраняются бессрочно.

3.3. Регистрация программ для ЭВМ и БД.

Правообладатель может по желанию зарегистрировать программу или базу

данных.

Заявка на регистрацию должна содержать:

1. Заявление на регистрацию с указанием места жительства.

2. Листинг программы.

3. Реферат программы (что она рассчитывает).

4. Документ, подтверждающий уплату регистрационного сбора в

Российском Агентстве по правовой охране (РосАПО).

Преимущества регистрации:

1. Регистрация является официальным уведомлением общественности о

наличии у правообладателя прав на соответствующую программу.

2. Регистрация способствует защите прав в случае возникновения

конфликтных ситуаций, т.к. зарегистрированный материал рассматривается

судом в качестве вещественного доказательства.

3. В случае полной уступки всех имущественных прав на программу,

регистрация договора о передаче в РосАПО обязательна.

3.4. Адаптация программы для ЭВМ и БД.

Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы, вправе:

1. Внести в программу изменения, осуществлённые исключительно в

целях функционирования на используемых им средствах. Осуществлять

любые действия, связанные с функционированием программы, в том числе

записи, хранения в памяти ЭВМ, а также исправление явных ошибок.

2. Изготовить копию программы при условии, что эта копия

предназначена только для архивных целей или для замены оригинала, если он

стал непригоден для использования.

3. Без согласия автора или выплаты дополнительного вознаграждения

декомпилировать или поручать декомпилирование программы с тем, чтобы

изучать код и структуру программы.

3.5. Защита прав на программу.

Нарушение авторского права на программу или базу данных влечёт за собой

гражданскую, уголовную или административную ответственность в соответствии с

законодательством. Контрафактными признаются программы, изготовление или

использование которых нарушает авторское право.

Автор программы вправе требовать:

1. Признания прав.

2. Восстановления положения, существовавшего до нарушения права.

3. Возмещения причинённых убытков.

Выпуск под своим именем чужой программы либо незаконное воспроизведение

или распространение таких произведений влечёт за собой уголовную

ответственность в соответствии с законом.

Глава 4. Патентное право.

4.1. Понятие патентного права.

Патентное право возникает в связи с созданием правовой охраны и

использованием изобретений, полезных моделей и промышленных образцов

(объекты промышленной собственности).

Права на изобретения, полезную модель, промышленный образец охраняет

закон и подтверждает патент, который удостоверяет приоритет авторства

изобретения, промышленного образца и исключительное право на их использование.

Патент на изобретение действует в течение 20 лет с момента поступления

заявки в патентное ведомство. Патент на полезную модель - 10 лет. Патент на

промышленный образец - 15 лет. Отсчёт идёт с даты поступления заявки в

патентное ведомство.

Правовая охрана не предоставляется изобретениям, полезным моделям и

промышленным образцам, признанным государством секретными.

4.2. Условия патентоспособности изобретения.

Изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым,

имеет изобретательский уровень и промышленно применимо. Изобретение является

новым, если оно неизвестно из уровня техники. Изобретение имеет

изобретательский уровень, если оно для специалиста явным образом не следует из

уровня техники. Уровень техники включает любые сведения, ставшие

общедоступными в мире до даты приоритета изобретения (эксперт проводит поиск

аналогичных изобретений по всем ведущим мировым странам).

Изобретение является промышленно применимым, если его можно

использовать в промышленности и других отраслях деятельности.

Объектами изобретения являются:

• устройства;

• способы;

• вещества;

• штаммы микроорганизмов, культуры клеток растений и животных.

Не признаются патентоспособными изобретениями:

• научные теории и математические методы;

• методы организации и управления хозяйством;

• методы выполнения умственных операций;

• алгоритмы программ для ЭВМ;

• схемы планировки зданий, сооружений, территорий;

• топологии интегральных микросхем;

• сорта растений и породы животных;

• решения, противоречащие общественным интересам, принципам

гуманности и морали.

4.3. Условия патентоспособности полезной модели.

Полезной модели предоставляется правовая охрана (малый патент), если она

является новой и промышленно применимой. Полезная модель является новой, если

совокупность её существенных признаков неизвестна на уровне техники. Уровень

техники подразумевает запатентованные в РФ изобретения и полезные модели.

В качестве полезных моделей не охраняются:

• способы;

• вещества;

• штаммы микроорганизмов;

• культуры клеток, растений и животных, а также всё то, что не

признаётся изобретениями.

Объектом полезной модели является только устройство.

4.4. Условия патентоспособности промышленного образца.

К промышленным образцам относится художественно-конструкторское

решение изделия, определяющее его внешний вид.

Промышленному образцу предоставляется правовая охрана, если он является

новым, оригинальным и промышленно применимым.

Промышленный образец признаётся новым, если совокупность его

существенных признаков, определяющих эстетические и эргономические

особенности изделия, неизвестна из сведений, ставших общедоступными в мире до

даты приоритета промышленного образца.

Промышленный образец признаётся оригинальным, если его существенные

признаки обуславливают творческий характер эстетических особенностей изделия.

Промышленный образец признаётся промышленно применяемым, если он

может быть многократно воспроизведён путём изготовления соответствующего

изделия.

Не признаются патентоспособными промышленными образцами решения:

• обусловленные исключительно технической функцией изделия;

• объектов архитектуры, промышленных и гидротехнических

сооружений;

• печатной продукции как таковой;

• объектов неустойчивой формы, на жидких и сыпучих веществах;

• изделий, противоречащих общественным интересам, принципам

гуманности и морали.

4.5. Авторы и патентообладатели.

Автором изобретения, полезной модели, промышленного образца признаётся

только физическое лицо, творческим трудом которого они были созданы. Не

признаются авторами физические лица, не внесшие личного творческого вклада в

создание объекта промышленной собственности, оказавшие автору только

техническую, организационную или материальную помощь.

Право авторства является неотчуждаемым личным правом и охраняется

бессрочно.

Патент выдаётся авторам – физическим или юридическим лицам, которые

указаны в заявке на выдачу патента. Право на получение патента на созданное

работником во время выполнения служебных обязанностей изобретение

принадлежит работодателю, при этом автор имеет право на вознаграждение,

соразмерное выгоде, полученной работодателем.

Любое лицо, не являющееся патентообладателем, вправе использовать

изобретение, полезную модель, промышленный образец, защищенные патентом,

лишь с разрешения патентообладателя.

По лицензионному договору лицензиар (продавец) обязуется предоставить

право на использование охраняемого объекта промышленной собственности

другому лицу – лицензиату (покупателю), который обязуется вносить лицензиару

условленные по договору платежи. При исключительной лицензии лицензиату

передаются исключительные права на использование объекта промышленной

собственности. Лицензионный договор подлежит регистрации в патентном

ведомстве, иначе он считается недействительным.

4.6. Зарубежное патентование.

Отказ патентного ведомства РФ в выдаче патента не является основанием для

отказа в патентовании заявленного объекта патентования в других странах.

Принимая решение о зарубежном патентовании, любой заявитель должен в первую

очередь учитывать требования внутреннего законодательства своего государства.

В соответствии с законом, патентование в зарубежных странах изобретений,

полезных моделей, промышленных образцов, созданных в РФ, осуществляется не

ранее, чем через 3 месяца после подачи заявки в патентное ведомство РФ.

Закон не запрещает первоначально патентовать объекты промышленной

собственности российских авторов за рубежом, если они были созданы не в России,

а на территории другого государства. Если заявка на изобретение, созданное в

России, будет подана первоначально за рубежом, произойдет нарушение закона - это

недопустимо и влечёт за собой соответствующее наказание. Такое положение

предусмотрено законодательством во всех странах. Если будет доказано, что

изобретение создано в России, и первую заявку следовало подавать здесь, то патент,

полученный в другом государстве, станет уязвимым с правовой точки зрения.

Важное значение при зарубежном патентовании имеет учёт особенностей

законодательства стран патентования, а также сведений об участии этих стран в

международных договорах по охране промышленной собственности.

Непатентоспособные в одних странах решения могут быть признаны

патентоспособными в других. Для подтверждения конвенционного приоритета (в

соответствии с Парижской конвенцией об охране промышленной собственности) в

зарубежные патентные ведомства подаются копии первой заявки, заверенные

национальным патентным ведомством.

По каждой международной заявке проводится поиск с целью выявления уровня

техники.

Патентование объекта промышленной собственности в странах ближнего

зарубежья осуществляется путём подачи заявки в Евразийское патентное ведомство,

созданное в связи с заключением Евразийской патентной конвенции, находящейся в

Москве. Евразийское ведомство проверяет соответствие заявки требованиям

конвенции, затем проводит поиск с целью выявления уровня техники. При

положительном исходе экспертизы заявителю выдаётся евразийский патент,

который действует на территории всех стран, ратифицировавших Евразийскую

патентную конвенцию. Отказ Евразийского патентного ведомства в выдаче патента

не лишает заявителя возможности получить национальный патент в каком-либо

государстве конвенции.

4.7. Получение патента.

Заявка на выдачу патента подаётся автором или работодателем в патентное

ведомство РФ. Заявка на изобретение должна содержать:

1. Заявление о подаче патента с местом жительства.

2. Описание изобретения.

3. Формулу изобретения, выражающую его сущность и полностью

основанную на описании.

4. Чертежи или схемы, необходимые для понимания сущности

изобретения.

5. Реферат (краткое содержание сути изобретения).

Заявка на полезную модель должна содержать:

1. Заявление о выдаче патента с указанием авторов и их места жительства.

2. Описание полезной модели.

3. Формулу полезной модели.

4. Чертежи.

5. Реферат.

Заявка на промышленный образец должна содержать:

1. Заявление.

2. Комплект фотографий, отображающих изделие, дающий полное

детальное представление о внешнем виде изделия.

3. Эргономическую схему и чертежи.

4. Описание промышленного образца, включающее перечень его

существенных признаков.

Ко всем заявкам на объект промышленной собственности обязательно

прилагается документ об уплате государственной пошлины.

Экспертиза объекта промышленной собственности происходит в 2 этапа:

формальная экспертиза и экспертиза по существу. В ходе проведения формальной

экспертизы проверяется наличие всех необходимых документов и соблюдения

установленных требований. После формальной экспертизы проводится экспертиза

по существу, в ходе которой эксперт выявляет, соответствует ли данный объект

условиям патентоспособности и выносит решение о выдаче патента или об отказе в

выдаче.

В случае отказа в выдаче патента заявитель может подать возражение в

апелляционную палату патентного ведомства, которая рассматривает возражения в

течение четырёх месяцев. При несогласии заявителя с решением апелляционной

палаты, он может обратиться с жалобой в Высшую Патентную палату, решение

которой является окончательным и обжалованию не подлежит.

Глава 5. Нетрадиционные объекты интеллектуальной собственности.

В общественном признании особых прав создателей новых творческих

результатов, которые не совпадают с объектами авторского права и патентного

права, заинтересованы не только авторы, но и общество в целом.

Такие объекты, как научные открытия и рационализаторские предложения,

являются специфическими для российского законодательства, так как в

большинстве государств мира они особым образом не выделяются. Эти объекты

российское законодательство получило в наследство от законодательства СССР. В

то же время в России появились новые объекты интеллектуальной собственности:

топология интегральных микросхем и селекционные достижения, которых в

СССР не было, однако во многих странах мира такие объекты патентовались.

5.1. Открытия.

Открытием признаётся установление неизвестных ранее объективно

существующих закономерностей, свойств и явлений материального мира, вносящих

коренное изменение в уровень познания.

Основным признаком научного открытия является его новизна. Под новизной

признаётся абсолютная мировая новизна научного положения, заявляемого в

качестве открытия.

Важным критерием охраноспособности открытия является то, что оно не

должно быть рядовым научным положением, а должно вносить коренные изменения

в уровень познания.

Нормативный акт требовал, чтобы заявляемые в качестве открытия научные

положения соответствовали действительности. Существование закономерностей,

свойства или явления материального мира должно быть не просто заявлено автором,

но и доказано теоретически или экспериментально.

Законодательство не закрепляет за авторами открытий исключительного права

на объект. За авторами открытий признаётся право на авторство и право на имя. По

российскому законодательству авторами открытий могут быть только физические

лица. При этом российские граждане признаются авторами открытий независимо от

их местожительства. Открытие может быть сделано ими и из-за границы.

Иностранные граждане могут быть признаны авторами открытий, если они

совершены в соавторстве с российским гражданином. Такое ограничение следует из

международного правового "принципа взаимности", поскольку во многих странах

права авторов открытий не признаются и не охраняются.

Основными целями системы государственной экспертизы и регистрации

научных открытий были и являются:

1. Подтверждение достоверности научного положения, заявленного в

качестве открытия.

2. Установление авторского и государственного приоритета.

3. Моральное и материальное стимулирование авторов открытия.

5.2. Рационализаторские предложения.

Рационализаторские предложения в нашей стране в течение многих лет

являлись самым массовым объектом технического творчества. Практически на

каждом предприятии было своё бюро рационализации и изобретательства,

которое занималось вопросами внедрения изобретений и рацпредложений, а так же

выплатой вознаграждений авторам.

Рационализаторскими предложениями вносились усовершенствования в

выпускаемые изделия, осуществлялась модернизация оборудования на

предприятиях, устранялись отдельные ошибки в ранее выпущенных

конструкторских документациях.

Рационализаторским предложением признаётся техническое предложение,

являющееся новым и полезным для предприятия, организации или учреждения, в

котором оно подано.

Для признания предложения рационализаторским оно должно соответствовать

следующим критериям:

• быть техническим решением;

• обладать местной новизной;

• быть полезным.

Не признаются техническим решением задачи такие предложения, которые

лишь констатируют какую-либо потребность и ограничиваются указанием на

необходимость того или иного мероприятия, либо на положительный эффект,

который может быть получен от его реализации.

Рационализаторское предложение должно содержать, как минимум,

принципиальное решение, конкретизированное настолько, чтобы оно не нуждалось

в догадках и предположениях, раскрывало сущность авторского замысла и не

требовало для его выполнения дополнительной доработки творческого характера.

Так как для признания предложения рационализаторским, достаточно местной

новизны, то известность решения задачи из иных источников информации новизну

рацпредложения не порочит. Полезность оценивается на основе сравнения

результатов до и после применения рацпредложения. Возможна ситуация, когда

предложение на одном предприятии признаётся рационализаторским, а на другом -

отклоняется ввиду отсутствия полезности.

Авторам рационализаторских предложений могут быть только физические

лица. Не могут претендовать на соавторство лица, оказавшие авторам предложения

только техническую помощь, например в изготовлении чертежей и образцов,

выполнении расчётов, оформлении документации или проведении опытной

проверки решения. Иностранцы могут быть такими же рационализаторами на

предприятии, как и граждане России.

Защита прав автора рацпредложения осуществляется в судебном,

административном и административно-судебном порядке.

Способами защиты могут быть требования:

• признания этих прав;

• восстановления положения, существовавшего до нарушения права;

• пресечения действий, нарушающих право, и взыскание с лиц,

нарушивших право, причинённых убытков.

Не признаются рационализаторскими предложения инженерно-технических

работников, относящиеся к разрабатываемым этими работниками проектам,

конструкциям и технологическим процессам. На некоторых предприятиях такие

предложения признаются объектами коммерческой тайны, и они, следовательно, не

могут стать объектом авторского права.

Закон предоставляет юридическим лицам право на самостоятельное

определение порядка рассмотрения рацпредложений, их внедрения и выплаты

вознаграждения за использование. При этом государство в целом объектом права на

рационализаторское предложение не становится.

5.3. Топологии интегральных микросхем.

С принятием закона «О правовой охране топологий интегральных микросхем»

(1992 г.), Россия вошла в число стран, которые предоставляют специальную охрану

такому особому объекту, как зафиксированное на материальном носителе

пространственно-геометрическое расположение элементов интегральной

микросхемы и связи между ними. Материальным носителем является часть

полупроводниковой пластины, в объёме и на поверхности которой сформированы

элементы полупроводниковой микросхемы, межэлементные соединения и

контактные площадки - кристалл интегральной микросхемы. В соответствии с

Вашингтонским договором об интеллектуальной собственности в отношении

интегральных микросхем от 1989 года, правовая охрана распространяется только на

оригинальную микросхему. Оригинальной является топология, созданная в

результате творческой деятельности её автора. Топология признаётся оригинальной

до тех пор, пока не доказано обратное. Топологии, состоящей из известных

элементов, правовая охрана предоставляется в тех случаях, когда комбинация этих

элементов оригинальна. Оригинальность – единственный значимый признак для

предоставления объекту правовой охраны. Как и большинство стран, охраняющих

топологии, Россия пошла по пути создания специальной системы их регистрации,

которая не является обязательным условием правовой охраны. Топология

регистрируется по желанию автора или иного правообладателя.

В случае копирования или иного неправомерного использования топологии,

факт её регистрации в значительной степени облегчает процесс доказывания

нарушения прав. Исключительные права на использование топологий, в

соответствии с законом, предоставляются на 10 лет.

Вся ответственность за достоверность сведений о топологии лежит на

заявителе. Заявка на топологию проходит только формальную экспертизу на

соответствие документов требованиям, предъявляемым законодательством. При

положительном результате проверки топология вносится в реестр топологий

интегральных микросхем, а заявителю выдаётся свидетельство об официальной

регистрации.

В официальном бюллетене публикуются сведения о зарегистрированной

топологии. За регистрацию топологии взимается госпошлина.

Правообладатель топологии для оповещения третьих лиц о своих правах может

использовать предупредительную маркировку. На топологии или изделии,

включающем топологию, проставляется буква «Т», имя правообладателя и дата

начала действия исключительных прав.

Обладателями прав на топологии интегральных микросхем выступают авторы

или соавторы, их наследники, а так же любые физические или юридические лица,

которые приобрели права по договору или в силу закона. Юридические лица ни при

каких условиях прав авторства на топологию не приобретают и могут выступать

только в качестве обладателей прав на её использование.

Типичные виды нарушения исключительных имущественных прав:

1.Копирование топологии в целом или в части, путём её включения в

интегральную микросхему или иным образом, за исключением копирования

той её части, которая не является оригинальной;

2.Применение, ввоз, предложение к продаже и иное введение в хозяйственный

оборот интегральной схемы с этой топологией.

Защита нарушенных имущественных прав осуществляется в судебном порядке.

5.4. Селекционные достижения.

Селекционные достижения в некотором смысле схожи с изобретениями, т.к.

являются решением практических, поставленных жизнью задач. Однако, в отличие

от сферы изобретательства, где решение задач носит технический характер, в

рассматриваемой области решаются задачи по выведению новых сортов растений и

пород животных. Селекционные достижения признаются в нашей стране, как и в

большинстве других стран мира, особыми объектами интеллектуальной

собственности, правовой режим которых не совпадает с режимом охраны

изобретений, несмотря на внешнее сходство. Условия охраноспособности

селекционного достижения сводятся к следующему:

1. Селекционное достижение относится к ботаническим и зоологическим

родам и видам, перечень которых устанавливается федеральным органом

исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое

регулирование в сфере сельского хозяйства.

2. Соблюдаются критерии охраноспособности (новизна, отличимость,

стабильность).

Новизна - селекционное достижение должно быть новым на дату подачи

заявки.

Отличимость устанавливается в результате испытаний, в результате которых

выявляется однородность селекционного достижения по своим морфологическим и

филиологическим признакам с учётом отдельных отклонений.

Стабильность селекционного достижения заключается в сохранении своих

особых свойств при воспроизводстве.

Получение растения или животного, не способного сохранять свои особые

свойства при воспроизводстве, селекционным достижением, с точки зрения закона,

не признаётся.

В отличие от изобретений, экспертиза селекционных достижений содержит

этап экспериментальной проверки. Для проведения таких испытаний заявитель

должен предоставить необходимое количество семян или племенного материала по

адресу и в срок, указанный госкомиссией. Заявитель может также использовать

результаты подобных испытаний, проведённых компетентными органами других

государств, с которыми у России заключены соответствующие договоры.

Патент на селекционное достижение - долгожитель. Он может действовать в

течение 30 лет, при условии уплаты пошлин за поддержание патента в силе.

Автором или соавтором селекционного достижения может быть любой

гражданин России, творческим трудом которого выведено это достижение.

Специфической обязанностью патентообладателя селекционного достижения как

объекта интеллектуальной собственности, является его долг по поддержанию сорта,

породы, в течение срока действия патента, таким образом, чтобы сохранялись

признаки, указанные в описании сорта, породы, составленном при регистрации в

реестре. В течение всего срока действия патента на селекционное достижение по

заявлению любого лица, поданного в госкомиссию, может быть рассмотрено дело об

его аннулировании.

Решение госкомиссии о признании патента недействительным или

аннулированным, может быть обжаловано как самим патентообладателем, так и

лицом, подавшим заявление, в судебном порядке.

Глава 6. Товарный знак.

6.1. Понятие товарного знака (ТЗ).

Товарный знак является обозначением, предназначенным отличать товары и

услуги одних юридических и физических лиц от однородных товаров и услуг других

юридических и физических лиц.

Основные функции ТЗ:

1. Выделение товара или услуги среди однородных.

2. Указание на источник происхождения товара или услуги.

3. Указание на определённое их качество.

4. Рекламирование данного товара или услуги.

ТЗ ассоциируется у потребителя с определённым производителем или лицом,

оказывающим услуги. Однако не стоит забывать, что зачастую товары и услуги,

маркированные одним товарным знаком, произведены или оказаны на разных

предприятиях, а возможно даже – в разных странах, так как владельцы

исключительных прав на товарные знаки имеют право предоставлять лицензии

другим лицам. Поэтому выделяют такую функцию товарного знака, как указание на

источник происхождения товара или услуги.

Эта функция свидетельствует о том, что товары и услуги, маркированные

одинаковым ТЗ, но выпускаемые разными производителями, можно рассматривать

как исходящие из одного источника.

Выполнение этой функции, заключающейся в необходимости поддержания

разными производителями одинакового уровня качества товара, подчёркивается и

нашим законодательством.

ТЗ выступает своего рода гарантом качества товара, поэтому владельцы ТЗ

должны стремиться поддерживать их репутацию, если они утверждают, что товары

и услуги, маркированные этим ТЗ, соответствуют определённому стандарту

качества и потребители рассчитывают на это качество.

Функция указания на определённое качество, заключается в том, что в идеале

тот или иной конкретный знак должен использоваться для товаров и услуг, качество

которых постоянно.

Одной из главных является рекламная функция ТЗ, позволяющая обращать

внимание потребителя на тот или иной товар или услугу, стимулировать и сохранять

спрос на них.

Оригинальный и выразительный ТЗ, который легко воспринимается

потребителем, может явиться основой рекламного объявления или ролика, и в

сочетании с другими выразительными средствами, используемыми в рекламе,

воздействовать на его сознание, способствовать приобретению маркированных

товарным знаком товаров и услуг.

В России охрана ТЗ возникает вследствие его государственной регистрации.

В некоторых зарубежных странах правовая охрана товарного знака базируется

на иных основаниях (в результате его фактического использования - США).

Принцип регистрации применяется в Австрии, Германии, Италии, Франции. К

обозначениям, не обладающим различительной способностью, относятся:

1) обозначения, представляющие собой отдельные буквы, цифры, не

имеющие характерного графического исполнения;

2) сочетания букв, не имеющие словесного характера;

3) линии, простые геометрические фигуры, не образующие композиций;

4) реалистичное изображения товара, заявляемое на регистрацию в качестве

товарного знака;

5) трёхмерные объекты, форма которых обусловлена исключительно

функциональным назначением;

6) общепринятые наименования, представляющие собой, как правило,

простые указания товаров, заявляемые для обозначения этих товаров, а

так же общепринятые сокращённые наименования организаций,

предприятий и отраслей (НИИ, ООО и т.д.);

7) вошедшие во всеобщее употребление, как обозначение товаров

определённого вида (целлофан, термос, эскимо, нейлон, магнитофон);

8) общепринятые символы и термины (в медицине – змея и чаша, в

машиностроении – шестерня);

9) обозначение, указывающее на вид, качество, ценность товаров, а также

на время и место их производства (такие обозначения призваны

охарактеризовать товар, а не индивидуализировать его);

Примечание: обозначения, не отвечающие критериям охраноспособности,

могут быть включены в товарный знак, как неохраняемые элементы, если они не

занимают в нём доминирующего положения.

Владельцем оригинальных, легко запоминающихся и быстро входящих в

употребление товарных знаков можно советовать оповещать всех третьих лиц о

своих исключительных правах на знак, с помощью предупредительной

маркировки ®

6.2. Критерии охраняемости товарного знака.

Требования о непротиворечии обозначения обычаям делового оборота,

общественным интересам, принципам морали и добропорядочности.

Не допускается регистрация в качестве ТЗ или их элементов обозначений:

1. Представляющих собой государственные флаги, гербы, эмблемы,

официальные названия государств и международных организаций;

2. Официальные контрольные и пробирные клейма, печати, наградные

знаки и знаки отличия.

Примечание: элементы обозначения, представляющие собой

государственные эмблемы, могут быть включены в товарный знак, если на это

имеется согласие соответствующего компетентного органа, но они будут

дискламированы, то есть исключены из режима правовой охраны товарного

знака.

3. Обозначения, являющиеся ложными или способные ввести в

заблуждение потребителей (ложным является указание Natural по отношению

к изделиям из синтетики или Made in England, если на самом деле сделано в

Китае);

4. Противоречащих по своему содержанию общественным интересам,

принципам гуманности и морали (изображения и тексты порнографического

характера, расистские лозунги, нецензурные слова и эмблемы фашистских

организаций).

Не могут быть также зарегистрированы в качестве товарных знаков

обозначения, сходные с товарными знаками, ранее зарегистрированными в

Российской Федерации.

Не могут быть также зарегистрированы товарные знаки других лиц,

которые в Российской Федерации охраняются без регистрации.

Иногда товарные знаки путают с наименованиями мест происхождения

товара. Правовая охрана места происхождения товара возникает на основании

его регистрации в патентном ведомстве. Это же основание является

препятствием для его использования в качестве товарного знака.

6.3. Виды товарных знаков.

В качестве товарного знака могут быть зарегистрированы словесные,

изобразительные, объёмные и другие обозначения.

К словесным обозначениям относятся слова и сочетания букв, имеющие

словесный характер.

Словесные товарные знаки делятся на две основные группы: знаки в виде

естественного языка (''росинка'', ''аист''), и знаки в виде слов, образованных

искусственно (''эвлон''). Вторые знаки имеют большую силу с точки зрения

привлекательности и охраноспособности.

Словесные товарные знаки регистрируются как в обычном шрифтовом

исполнении, так и в специфическом графическом.

В последнее время подаются на регистрацию слоганы.

К изобразительным обозначениям относятся изображения живых существ,

предметов и природных объектов. Нередко темой изобразительных товарных знаков

являются архитектурно-исторические мотивы.

Предметом объёмного знака может быть оригинальная форма изделия (форма

мыла) а так же упаковка изделия. Объёмным товарным знаком может быть такая

форма изделия, которая не определяется исключительно его функциональным

назначением и позволяет выделить изделие из однородного ряда товаров.

Товарные знаки могут быть разделены на индивидуальные и коллективные, в

зависимости от числа субъектов, имеющих право на использование ТЗ.

Индивидуальный ТЗ – исключительные права на использование принадлежат

отдельному юридическому или физическому лицу.

Коллективный ТЗ – знак союза, объединения предприятий и принадлежит

этому союзу.

Коллективный ТЗ и право на его использование не могут быть переданы

другим лицам.

В любом случае, будь то индивидуальный или коллективный ТЗ, его

регистрация производится на имя одного лица.

6.4. Национальная регистрация товарных знаков.

Основанием для предоставления правовой охраны товарному знаку, является

его государственная регистрация в патентном ведомстве. Функции принятия к

рассмотрению заявок на регистрацию ТЗ, проведения экспертизы, осуществления

регистрации и выдаче свидетельств возложена на Федеральный Институт


Промышленной Собственности (ФИПС). Заявка представляется на русском языке и

включает в себя:

1. Заявление о регистрации с указанием заявителя, его местонахождения

или места жительства.

2. Изображение заявляемого обозначения в виде фотографий или

типографского оттиска, описание и смысловое значение.

3. Перечень товаров и услуг, для которых испрашивается регистрация

товарного знака.

Заявка сопровождается документом, подтверждающим уплату госпошлины.

Рассмотрение заявки осуществляется на следующих этапах:

1. Предварительная экспертиза, по результатам которой принимается

решение о принятии заявки к рассмотрению или об отказе.

2. Экспертиза заявленного обозначения по существу, которая

завершается вынесением решения о регистрации товарного знака или об отказе

в регистрации.

Приоритет товарного знака определяется по дате поступления заявки в ФИПС.

Срок проведения экспертизы заявленного обозначения (предварительной и по

существу) составляет год-полтора.

Заявитель вправе дополнять, уточнять или исправлять материалы заявки в

период проведения экспертизы до принятия по ней окончательного решения.

Дополнительные материалы не должны изменить заявку по существу.

На основании решения о регистрации ТЗ ФИПС производит регистрацию ТЗ в

государственном реестре, а заявителю выдаётся свидетельство на товарный знак.

Срок действия регистрации составляет 10 лет с последующим

пролонгированием.

6.5. Международная регистрация товарного знака.

Юридические и физические лица вправе зарегистрировать товарный знак в

других странах, причём это обозначение может и не быть зарегистрировано в РФ.

Физические лица вправе осуществлять как международную, так и отечественную

регистрацию, при условии, что это физическое лицо осуществляет

предпринимательскую деятельность. Правообладатели могут произвести

международную регистрацию ТЗ в соответствии с положениями Мадридского

соглашения о международной регистрации товарных знаков, однако до подачи

заявки на международную регистрацию, знак должен быть предварительно

зарегистрирован в РФ. Заявка на международную регистрацию ТЗ подаётся в

патентное ведомство РФ, которое пересылает её в международное бюро ВОИС

(Всемирная организация интеллектуальной собственности). Она, так же как и заявка

на национальную регистрацию, должна содержать сведения о заявителе,

обозначение и описание знака. Кроме того, в заявке необходимо указать дату и

номер основной национальной регистрации, а так же страны, в которой

предполагается регистрация.

Сведения, содержащиеся в этой заявке, подтверждаются патентным

ведомством РФ.

Международная регистрация длится 20 лет (в РФ 10 лет) и может продлеваться

после уплаты соответствующих взносов на 20 лет (в РФ на 10).

Патентное ведомство страны, указанной в заявке на международную

регистрация, проводит экспертизу по существу по международной заявке, таким же

образом, как и для национальной заявки.

Если в результате экспертизы выявляется несоответствии международной

регистрации положением национального законодательства, то патентное ведомство

может отказать знаку в охране (принцип главенства национального режима

правовой охраны).

6.6. Субъекты права на товарный знак. Использование товарного знака.

Право на товарный знак приобретают организации, признанные юридическими

лицами, независимо от их вида, характера деятельности и формы собственности.

Физические лица приобретают исключительные права на товарный знак только

в том случае, если они имеют статус индивидуального предпринимателя и

зарегистрированы в этом качестве.

Иностранные юридические и физические лица пользуются исключительными

правами на товарные знаки наравне с российскими предпринимателями.

Закрепив за владельцем товарного знака исключительное право, закон

указывает на необходимость его использования. Под фактическим использованием

товарного знака понимается применение его на товарах, для которых товарный знак

зарегистрирован.

Неиспользуемые «мёртвые» товарные знаки препятствуют регистрации

тождественных или сходных с ними до степени смешения обозначений, которые

могли бы применяться для маркировки товара, и владельцы которых лишены

возможности предоставить своим обозначениям правовую охрану.

Аннулирование Высшей патентной палатой действия регистрации знака связи с

его неиспользованием направлено на пресечение спекулятивных регистраций, когда

товарный знак регистрируется с целью его дальнейшей уступки за довольно

значительные суммы реальным производителям, своевременно не подавшим заявку

в патентное ведомство.

Применение маркировки не является обязательным.

6.7. Прекращение правовой охраны товарного знака.

Законом предусмотрены следующие основания для аннулирования регистрации

товарного знака:

1. Прекращение срока ее действия.

2. Решением Высшей патентной палаты о досрочном прекращении

действия регистрации коллективного товарного знака по причине его

использования на товарах, не обладающими едиными качественными

характеристиками.

3. Решением Высшей патентной палаты о досрочном прекращении

действия регистрации ТЗ (товарного знака) в связи с его неиспользованием.

4. Признание регистрации недействительной.

5. Ликвидация юридического лица – владельца товарного знака.

6. Решением Высшей патентной палаты об аннулировании регистрации

товарного знака в случае его превращения в обозначение, вошедшее во всеобщее

употребление, как обозначение товаров определённого вида.

7. В случае отказа от неё владельца товарного знака.

8. Фирменные наименования.

6.8. Фирменное наименование.

Фирменное наименование - наименование, перед которым предприниматель

выступает в гражданском обороте и которое индивидуализирует это лицо среди

других участников гражданского оборота.

В структуре фирменного наименования выделяют 2 части: основную, корпус

фирмы, и вспомогательную, добавление.

Корпус фирмы — обязательная часть, в ней содержатся указания на

организационно правовую форму собственника и вид юридического лица.

Вспомогательная часть — содержит как обязательные, так факультативные

элементы. Обязательным элементом является специальное наименование

предприятия, им может быть условное обозначение в виде оригинального слова.

Факультативные элементы могут включаться в фирму по усмотрению владельца

(патентное бюро и т.д. и т.п.)

Пример: ГОУ ВПО «Московский Государственный Институт Электроники и

Математики» (Технический Университет).

Нормативные акты не предъявляют требование быть новым и

исключительным. Нередко фирменные наименования совпадают полностью или

частично, такое совпадение возможно, однако, практика показывает, что

юридические лица с известными фирменными наименованиями предпринимают

всяческие попытки пресекать использование названия их фирм.

Регистрация фирменных наименований в РФ отсутствует, есть только

регистрация предприятий.

При регистрации предприятий следует учитывать, что фирменные

наименования не должны быть сходными с товарными знаками иных

правообладателей и наименованиями мест происхождения товаров.

По общему правилу фирменное наименование должно оставаться неизменным

в течение времени существования предприятия.

Фирменное наименование должно быть выражено на русском языке. Для

иностранного юридического лица необходимо использовать перевод или

транслитерацию буквами русского алфавита.

Владельцами права на фирменные наименования могут выступать только

юридические лица, являющиеся коммерческими организациями.

Не могут выступать в гражданском обороте под собственным фирменным

наименованием объединения юридических лиц и простые товарищества.

Учреждения, потребительские кооперативы, общественные и религиозные

организации, фонды и иные некоммерческие организации, также не имеют

фирменных наименований. Их индивидуализацию обеспечивает название.

Право на фирменные наименования не ограничено во времени. Оно существует

до тех пор, пока его использует владелец или оно не прекращается по решению суда.

Юридические лица не только вправе, но и обязаны использовать фирменные

наименования.

Право на фирму возникает у юридического лица с момента регистрации и

прекращается в связи с ликвидацией фирмы.

Право на фирменные наименования может передаваться другому лицу вместе с

предприятием, а также предоставляться во временное пользование на основании

договора коммерческой концессии.

6.9. Наименование места происхождения товара.

Наименование места происхождения товара — название страны, населенного

пункта, местности или другого географического объекта, используемого для

обозначения товара, особые свойства которого определяются характерными для

данного географического объекта природными условиями или людскими

факторами, либо природными условиями и людскими факторами одновременно.

Наименование места нахождения товара может быть зарегистрировано только в

отношении товара с особыми свойствами, отличающими данный товар от

аналогичных товаров.

Не может быть зарегистрировано в качестве наименования места

происхождения товара обозначение, являющееся геогр., не связанное с местом его

изготовления (голландский сыр).

Владельцами права на НМПТ могут являться не только юридические, но и

физические лица. Они должны находиться в том географическом объекте, название

которого используется в качестве НМПТ, и производить товары с рассмотренными

выше особыми свойствами.

Подача заявки на НМПТ и предоставление права на пользование уже

зарегистрированного наименования производится в Федеральном институте

промышленной собственности (ФИПС). Процедура составления, подачи и

рассмотрения в целом аналогична процедуре, связанной с регистрацией товарных

знаков, но обладает особенностями, характерными для НМПТ. В заявке должен

быть указан не только вид товара, но и описание его особых свойств. К заявке

должно быть приложено заключение компетентного органа о том, что заявитель

находится в указанном географическом объекте и производит товар с указанными

особыми свойствами.

Экспертиза заявки производится в 2 этапа:

1. Предварительная экспертиза, в ходе которой проверяется содержание

заявки и наличие необходимых документов.

2. Экспертиза заявленного обозначения по существу.

На основании положительного решения производится регистрация НМПТ в

государственном реестре и выдача свидетельства на право пользования НМПТ.

Свидетельство действует в течение 10 лет.

Право на пользование НМПТ не является исключительным и может быть

предоставлено любому лицу, вид деятельности и местонахождение которого

отвечают требованиям закона.

Совладельцы НМПТ не могут запрещать друг другу пользоваться одним и тем

же обозначением.

Действие свидетельства на НМПТ может быть прекращено:

1. В связи с утратой товаром особых свойств.

2. При ликвидации юридического лица, обладателя свидетельства.

3. На основании заявления обладателя свидетельства, поданного в

патентное ведомство.

Глава 7. Коммерческая тайна.

7.1. Понятие коммерческой тайны.

Коммерческая тайна – один из самых универсальных объектов

интеллектуальной собственности. Под это понятие попадают разнообразные

сведения и знания технического, организационного и финансового характера.

Коммерческой тайной может являться изобретение, на которое работодатель принял

решение не подавать заявку, чтобы сохранить его в тайне. Стратегия фирмы при

продвижении товара на рынок и оригинальное решение вопросов управления

персоналом тоже является коммерческой тайной.

Не могут составлять коммерческую тайну предприятия:

1) учредительные документы;

2) сведения о финансово-хозяйственной деятельности;

3) документы о платёжеспособности;

4) сведения о численности работающих и их зарплате;

5) сведения о загрязнении окружающей среды.

7.2. Критерии охраноспособности коммерческой тайны.

Законом установлены следующие критерии охраноспособности:

1. Информация должна иметь коммерческую ценность в силу неизвестности её

третьим лицам.

2. К информации не должно быть свободного доступа на законном основании.

3. Необходимо чтобы обладатель коммерческой тайны принимал меры к

охране её конфиденциальности.

Под третьими лицами понимаются: конкуренты, соисполнители, а также

потребители, для которых охраняемые объекты могут представлять коммерческий

интерес.

Техническая сфера: чертежи, результаты опытов, данные о качестве

материалов, инструкции по технологии, программы для ЭВМ.

Коммерческая сфера: картотеки клиентов и поставщиков, данные об

организации производства, данные о финансировании, методы рекламы и обучения

персонала.

Каналами утечки информации могут быть названы следующие:

1) публикации в отечественных и зарубежных изданиях;

2) любые формы международного сотрудничества;

3) экспонирование на выставках;

4) передача результатов НИР, документации представителям

отечественных и иностранных фирм;

5) участие в конференциях, конгрессах и семинарах.

Охрана коммерческой тайны - это обеспечение безопасности бизнеса.

7.3. Правообладатели коммерческой тайны.

Правообладатели коммерческой тайны – это юридические лица и

граждане, зарегистрированные в качестве ИП.

Иностранцы пользуются в России правом на охрану коммерческой тайны

наравне с отечественными правообладателями.

Юридическая сущность права на коммерческую тайну состоит в

предоставлении обладателю возможности засекречивать её от общественности, а

также в предоставлении ему права требовать от любого воздерживаться от

использования незаконных методов в получении данной информации.

Лица, незаконными методами получившие информацию, которая составляет

коммерческую тайну, обязаны возместить правообладателю причинённые убытки.

Для лиц, находящихся с обладателем коммерческой тайны в гражданско-

правовых отношениях, возникает необходимость уважать и соблюдать право на

секретную информацию, т.е. быть добросовестным партнером.

Спектр деятельности, которую можно рассматривать как недобросовестную,

достаточно широк:

1) подкуп покупателей, конкурентов;

2) шпионаж;

3) побуждение служащих конкурента к разрыву контракта с нанимателем;

4) бойкотирование торговли другой фирмы для противодействия или

недопущения конкуренции;

5) демпинг (продажа своих товаров ниже рыночной стоимости);

6) выпуск антирекламы;

7) намеренное копирование товаров конкурента.

Чтобы квалифицировать действие компании, как акт недобросовестной

конкуренции, необходимо и достаточно наличие трёх признаков:

1. Эти действия должны быть направлены на приобретение

преимуществ предпринимательской деятельности.

‐ 30 ‐

2. Действия должны противоречить требованиям действующего

законодательства, обычаям делового оборота, требованиям

добропорядочности и справедливости.

3. Действия должны причинить убытки другим хозяйствующим

субъектам - конкурентам.

7.4. Защита права на коммерческую тайну.

Административный порядок защиты предусматривает возможность обращения

с заявлением о допущенном нарушении права на коммерческую тайну в

федеральный антимонопольный орган.

Антимонопольный орган, рассмотрев обстоятельства дела, выносит

предписание об устранении нарушения и применении к нарушителю

соответствующих санкций.

Использование судебного способа защиты подразумевает обращение с иском о

защите нарушенных прав в суд.

Поскольку вопрос о коммерческой тайне связан с предпринимательской

деятельностью, то данные иски относятся к подведомственности арбитражных

судов.

Возмещение причинённых убытков допускает возможность применения и

других способов защиты, в т.ч. привлечение к уголовной ответственности.

7.5. Пресечение недобросовестной конкуренции.

Это новое направление в законодательстве, тесно связанное с

регулированием отношений в сфере интеллектуальной собственности. Оно

направленно на выработку цивилизованных методов ведения бизнеса.

Недобросовестной конкуренцией признаются любые действия, направленные

на приобретение преимуществ предпринимательской деятельности, которые

противоречат положениям Закона, обычаям делового оборота, требованиям

добропорядочности и справедливости.

В законе о конкуренции дан примерный перечень действий недобросовестной

конкуренции:

1) распространение ложных сведений, способных причинить убытки

другому хозяйствующему субъекту;

2) введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа

и места изготовления, потребительских свойств и качеств товара;

3) продажа товара с незаконным использованием результатов

интеллектуальной деятельности другого лица (изобретения, товарные знаки,

ноу-хау);

4) разглашение научно-технической и др. информации, в т.ч. и

коммерческой тайны, без согласия владельца.

Одним из условий признания какого-либо действия недобросовестной

конкуренции является причинённый вред.

Попытки добиться успехов конкуренции не за счёт своих собственных

достижений, а за счёт использования результатов интеллектуальной деятельности

других лиц (незаконное использование) являют собой ярчайший пример

недобросовестной конкуренции.

Глава 8. Лицензионные операции.

8.1. Понятие лицензионной операции.

Под лицензионными операциями понимается передача патентных прав, ноу-

хау, технологий от одного правообладателя другому.

Лицензии бывают исключительными или неисключительными (простыми).

Исключительная лицензия гарантирует, что лицензиат не будет иметь

конкурентов даже в лице лицензиара или принадлежащих ему филиалов.

Договор исключительной лицензии должен содержать условия, что лицензиар

не предоставит лицензию другим изготовителям в пределах территории,

оговорённой в данном контракте.

Неисключительная лицензия не обеспечивает гарантий в этом отношении, а

просто даёт право на использование объекта промышленной собственности.

8.2. Передача технологий.

Передача и приобретение технологий на коммерческой основе может

осуществляться с использованием соглашений по патентам и ноу-хау. Передача

технологий нередко сопровождается продажей основных фондов (оборудование,

сырьё), необходимых для реализации технологии. Договор о продаже основных

фондов может быть самостоятельным, но тесно связанным с лицензионным

договором, либо условия продажи основных фондов включаются в лицензионное

соглашение по патентам и ноу-хау.

Лицензионная практика постоянно совершенствуется.

Комплексным договором по передаче прав, опыта и технологий являются

договоры франчайзинга. В российском законодательстве этим терминам

соответствует понятие коммерческой концессии.

Договор о коммерческой концессии предусматривает использование

приобретателем комплекса исключительных прав, деловой репутации и

коммерческого опыта правообладателя в определённом в договоре объёме, на

определённой территории, применительно к определённой сфере

предпринимательской деятельности.

Лицензиар и лицензиат должны представлять существующее ожидаемое

состояние рынка. Лицензиар хочет, чтобы его права, переданные по лицензии,

приносили коммерческую отдачу. Лицензиар заинтересован в больших

товарооборотах лицензиатов, в росте объёмов продаж при хорошей цене. Обычно от

этого зависит роялти. Лицензиар заинтересован в том, чтобы получать оплату от

лицензиата своевременно. Обоснованные суммы роялти - это такие выплаты,

которые будут стимулировать, заинтересовывать лицензиата. Можно разделить

платежи на несколько частей, создав систему материальной заинтересованности

лицензиата. Роялти определяется как фиксированный процент от объёма продаж.

‐ 32 ‐

8.3. Инфраструктура международной лицензионной торговли.

Лицензионная торговля в современных условиях требует значительных

профессиональных знаний. Недостаточная компетентность специалистов

российских предприятий в вопросах лицензионной торговли снижает эффективность

сделок. Многие перспективные научно-технологические разработки и

перспективные технологии за бесценок уходят за границу.

У большинства предприятий отсутствует стратегия в области охраны

интеллектуальной собственности и продвижения своих товаров и технологий на

рынке. В результате российские предприятия теряют приоритет и не могут завоевать

новый рынок, проигрывая своим конкурентам на уже освоенном рынке.

Особое внимание заслуживает импорт зарубежных технологий в Россию.

Отсутствие необходимой информации при выборе иностранного партнёра часто

приводит к приобретению за рубежом устаревших технологий.

Во многих странах, а теперь и в России, существуют специализированные

фирмы, работающие в области передачи технологий и инновационной деятельности.

Бывают случаи, когда предприятия обращаются с тем, чтобы урегулировать

осложнения, возникшие по их собственным лицензионным соглашениям, при

заключении которых они, не имея опыта, не смогли предусмотреть возникновение

проблем как коммерческого, так и юридического характера. К сожалению, довольно

часто ошибки, допущенные при заключении лицензионного соглашения,

впоследствии не позволяют что-либо предпринять.

Любой иностранный инвестор для принятия решения по вопросам

инвестирования средств, прибегает к услугам профессионалов, которые в первую

очередь тщательно изучают законодательство страны, в которую они собираются

инвестировать средства.

Профессиональных участников рынка интеллектуальной собственности

объединяют различные национальные и международные общественные

организации. Учитывая, сколь молодо российское законодательство в области

охраны интеллектуальной собственности, можно утверждать, что знания и опыт,

которыми владеют наши коллеги за рубежом, здесь просто неоценимы.

Глава 9. Интеллектуальная собственность предприятия – его

нематериальные активы.

9.1. Понятие и признаки нематериальных активов.

Нематериальные активы - это идентифицируемый неденежный актив, не

имеющий физической формы, служащий для использования при производстве или

предоставлении товаров или услуг, для сдачи в аренду другим или для

административных целей. Под активом стандарт понимает «ресурс контролируемой

компании в результате прошлых событий и от которого ожидается поступление в

компанию экономических выгод».

Подобные требования предъявляются к нематериальным активам и к ПБУ

(положение по ведению бухучёта).

Для принятия бухгалтерскому учёту активов в качестве нематериальных

необходимо единовременное выполнение следующих условий:

1) отсутствие материально-вещественной структуры;

2) возможность идентификации (то есть выделения организацией от

другого имущества);

3) использование в производстве продукции;

4) использование в течение длительного времени, т.е. срока полезного

использования продолжительностью свыше 12 месяцев;

5) организация не предполагает последующую перепродажу данного

актива;

6) способность приносить организации экономическую выгоду в будущем;

7) наличие надлежаще оформленных документов, подтверждающих

существование самого актива и исключительного права у организации на

результаты интеллектуальной деятельности (свидетельства, патенты, товарные

знаки, лицензионные соглашения, договоры приобретения).

К нематериальным активам, согласно ПБУ, могут быть отнесены:

1) исключительное право патентообладателя на изобретения,

промышленный образец, полезную модель;

2) исключительное авторское право на программы для ЭВМ и базы

данных;

3) имущественное право автора или иного правообладателя на топологии

интегральных микросхем;

4) исключительно право владельца на товарный знак, наименование места

происхождения товара;

5) исключительное право патентообладателя на селекционные

достижения.

К нематериальным активам не могут относиться:

1) не давшие положительного результата научно-исследовательские,

опытно-конструкторские и технологические работы;

2) незаконченные НИРы, ОКРы и TP;

3) материальные объекты (материальные носители), в которых выражены

произведения науки, литературы и искусства, программы для ЭВМ и базы

данных;

4) интеллектуальные и деловые качества персонала организации, их

квалификация и способность к труду, поскольку они неотделимы от своих

носителей и не могут быть использованы без них.

9.2. Поступление нематериальных активов.

Нематериальные активы могут быть созданы в самой организации или

приобретены у физических и юридических лиц. Как правило, исключительные права

на использование объекта материальной собственности принадлежат работодателю

– лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях.

Стоимость нематериальных активов, созданных самой организацией,

определяется как сумма всех фактических расходов на создание, изготовление

(израсходованные материальные ресурсы, оплата труда, услуги сторонних

организаций), за исключением НДС.

Приобретение нематериальных активов происходит на основании передачи

исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности.

‐ 34 ‐

Стоимость нематериальных активов, приобретённых за плату, определяется как

сумма всех фактических расходов на приобретение за исключением НДС.

Интеллектуальная собственность может быть получена юридическими лицами

по договору дарения или переходить к ним по наследству. Необходимо учитывать,

что заключение договора дарения между организациями недопустимо. Поэтому

передача нематериальных активов безвозмездно от одной организации к другой

возможно лишь на основании иного гражданско-правового договора, в котором

отсутствует условие о цене.

Первоначальная стоимость нематериальных активов, полученных по договору

дарения или по наследству, определяется исходя из их рыночной стоимости на дату

принятия к бухгалтерскому учёту.

В настоящее время в уставной капитал организации могут быть внесены и

учитываться как нематериальные активы только исключительные права на

результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства

индивидуализации, полученные организацией на основании договора уступки или

авторского договора о полной передаче исключительных прав.

9.3. Оценка нематериальных активов, их амортизация и выбытие из

организации.

Нематериальные активы отражаются в бухгалтерском отчёте и отчётности,

как и любое другое имущество организации, в денежном выражении, по

первоначальной и остаточной стоимости.

Стоимость нематериальных активов, по которой они приняты к учёту, не

подлежит изменению, т.е. переоценка, уменьшение или увеличение их

первоначальной стоимости невозможно.

Остаточная стоимость нематериальных активов определяется в виде разницы

между первоначальной стоимостью и амортизацией.

Нематериальные активы выбывают из организации:

1) в связи с уступкой ею исключительных прав на результаты

интеллектуальной деятельности;

2) в связи с утратой организацией прав на результаты интеллектуальной

деятельности – аннулированием их регистрации или прекращением срока

действия охранных документов;

3) в связи с утратой нематериальными активами способности приносить

доход.

9.4. Инвентаризация нематериальных активов.

Обычной является ситуация, когда организация обладает исключительными

правами на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним

средства индивидуализации, но не учитывает эти объекты в составе нематериальных

активов.

Когда возникает вопрос об их постановке на бухгалтерский учёт выясняется,

что документы, подтверждающие фактические затраты на создание нематериальных

активов, а порой и на приобретение, отсутствуют. Иногда сумма расходов,

отражённая в таких документах, слишком мала и была отнесена к затратам,

сформировавшим себестоимость проданных товаров.

В таких случаях необходимо проведение инвентаризации. Она проводится для

проверки наличия, состояния и оценки имущественных прав и обязательств

организации. В ряде случаев обязательность проведения инвентаризации

предусматривается законодательством РФ. К ним, в частности, относятся

следующие события:

1) передача имущества в аренду, выкуп/продажа, а применительно к

нематериальным активам – предоставление лицензии на объекты

интеллектуальной собственности, уступка прав на них;

2) преобразование государственного или муниципального унитарного

предприятия;

3) реорганизация или ликвидация организации.

Для проведения инвентаризации создаётся специальная инвентаризационная

комиссия, в которую включаются представители администрации, работники

бухгалтерской службы и другие специалисты. Сведения о фактическом наличии

имущества записываются в инвентаризационные описи или акты инвентаризации.

В настоящее время стоимость нематериальных ресурсов фирмы может

значительно превышать стоимость её материальных активов. Достоверная и

реальная оценка организацией своих исключительных прав на объекты

интеллектуальной собственности может лежать в основе её признания в качестве

полноправного участника международного рынка.

9.5. Зарубежная практика.

Совсем недавно американскими компаниями осознан тот факт, что

интеллектуальная собственность намного более ценный актив, чем материальное

имущество. Устаревшее соотношение между доходом на акцию и ценой акции

больше не является определяющим фактором, влияющим на стоимость большинства

компаний США (на их рыночную капитализацию).

Стоимость компаний определяется сегодня стоимостью нематериальных

активов: товарных знаков, патентов, авторских прав, программных продуктов и так

далее.

Причины, в силу которых нематериальные активы приобретают всё большее

значение, кроется в растущей глобализации мировой экономики, расширении

глобального маркетинга, стремлении к максимизации доходов от всех активов.

Широкое использование нематериальных активов связано также с повышением

конкуренции и отсутствием роста доходов от материальных активов в ряде стран,

например Германии и Японии.

‐ 36 ‐

Не последнюю роль играет и рост убеждённости в необходимости защиты

интеллектуальной собственности, ведь материальные активы могут быть

воспроизведены конкурентами, в то время как нематериальные активы позволяют

компании увеличить денежные потоки, а, следовательно, рыночную капитализацию

путём использования специальных ресурсов и знаний, которыми не обладают

конкуренты.

В нынешнем столетии нематериальные активы будут являться одним из

важнейших ресурсов компаний. Аналитики прогнозируют «патентные войны» и

борьбу за обладание ведущими технологиями.

Если раньше государства боролись за контроль над торговыми путями и

сырьём, то сегодня идёт борьба за исключительные права на идеи, инновации и

изобретения. Победа в этой борьбе является ключом к финансовому успеху

компании.

Тема 8: «Защита права собственности и других вещных прав».

 Цель занятия: Изучить способы защиты  вещных прав и определить их элементы.

Ход занятия: В ходе занятия провести анализ ответов на контрольные вопросы по теме право собственности  и другие вещные права и рассмотреть тему защита права собственности  и других вещных прав.

Контрольные вопросы:

1. Понятие и содержание право собственности ?

2. Формы собственности?

3. Основание приобретения права собственности ?

4.Оснвоание прекращения права собственности ?

5. Понятие и основание возникновения общей собственности ?

6. Вещные права лиц, не являющихся сособственниками ?

7. Право собственности и другие вещные права на землю ?

8. Право собственности и другие вещные права на  жилые помещения ?

План

1. Понятие и элементы способов защиты вещных прав;

2. Виндикационный иск;

3. Негаторный иск;

4. Обязательственные способы защиты права собственности (дополнительный вопрос);

5. Иск о признании права собственности;

6. Иные способы защиты вещных прав.

1. Понятие и элементы способов защиты вещных прав

Ст. 12 ГК РФ предусматривает различные способы защиты гражданских прав. Среди способов защиты вещных прав традиционно выделяют:

1. Вещно-правовые способы;

2. Обязательственные способы;

3. Иные способы защиты вещных прав.

Среди вещно-правовых способов традиционно выделяются:

1. Виндикация. Это требование не владеющего собственника к владеющему несобственнику о возврате вещи из чужого незаконного владения.

2. Негаторный иск. Это иск об устранении препятствий и иных нарушений в пользовании вещью, если оно не соединено с лишением владения.

Пример: Т.е. лицо не перестаёт владеть вещью, но в правомочии пользования имеются препятствия для его реализации. Например, сосед переставил забор на чужой земельный участок или на лестничной площадке установили дверь так, что собственник из другой квартиры не может свободно выйти в общее пространство многоквартирного дома. Здесь мы должны говорить не о виндикации, а о предъявлении негаторного иска.

3. Иск о признании права собственности. Это иск об установлении фактических обстоятельств принадлежности имущества к конкретному лицу, если есть спор о праве с третьим лицом.

Пример: В судебной практике возник вопрос о том, можно ли считать субъекта, который отказался от притязаний владеть, пользоваться, распоряжаться земельным участком в садоводческом товариществе собственником участка, и кто будет в данном случае обладать правом собственности на этот земельный участок. Суть дела состояла в том, что лицо сначала приобрело право, а затем фактически отказалось от этого права, не неся бремя содержания такого имущества. Налоги на земельный участок не платились, кроме того сам земельный участок не обрабатывался, на нём ничего не выращивалось, всё поросло сорняками. В этом случае ВС РФ вынес такое решение. Волеизъявление собственника было фактически направлено на отказ от права, поэтому тот, кто до этого выдавал земельный участок (а это был муниципальный район одной из областей ЦФО). В данном случае он и будет обладать этим имуществом на праве собственности. Если возникнет спор с прежним собственником, то тогда муниципалитет должен предъявить требование о признании права муниципальной собственности на такой земельный участок.

4. Иные способы защиты вещных прав. Например, иск о признании безвестно отсутствующим.

Пример: Некий гражданин уехал далеко от дома, где у него проживали родственники. Родственники умерли, он не оформил наследство на имущество. Но по действующему законодательству формально с момента открытия наследства, все права и обязанности на имущество переходят наследникам. Если он был наследником по закону, то, следовательно, ему надо обратиться в суд с требованием о признании права отсутствующего. В этой ситуации суд признать лицо собственником и взыскать с него бремя содержания имущества с того момента, когда открылось наследство. Кроме того, налоговые органы могут начислять недоимки.

Помимо вещно-правовых способ защиты права собственности и других вещных прав, ГК РФ выделяет обязательственные способы:

1. Признание оспоримой сделки недействительной;

2. Применение последствий ничтожной сделки;

3. Возмещение убытков;

4. Иные реституционные способы защиты.

Указанные способы связаны с основанием возникновения вещного права (договор, иная сделка).

Реституционные способы носят вторичный характер и применяются, если право нельзя защитить вещными способами. Пример: По виндикации существует трёхгодичный срок исковой давности. Срок Мы пропустили. Тогда надо думать: какой способ может быть найден из обязательственных способов, если их «арсенал» позволяет решить этот вопрос. Здесь мнения не у всех специалистов совпадают. Есть две школы гражданского права, которые постоянно борются – московская и питерская. Питерская школа считает, что прежде чем предъявить виндикационный иск надо оспорить сделку. И если нельзя применить последствия о возврате вещи, то поставить вопрос об истребовании имущества из чужого незаконного владения. Московская школа говорит, что каждый волен выбирать свой способ. Но приоритет должен отдаваться вещным способам защиты.

Иные способы защиты права собственности могут быть связаны с иными исками (об исключении имущества из акта описи, об оспаривании ареста и т.д.). Пример: Так в судебной практике иногда случается, что некие лица берут чужие вещи и хранят их у себя дома. Потом приходит уполномоченный субъект, и составляет акт описи имущества должника. В этот список попадает чужое имущество. Если собственник об этом узнаёт, то он может заявить требование об исключении имущества из акта описи.

Конкурентоспособность трех способов защиты вещных прав требует правильного выбора способа защиты с учетом следующих критериев:

1. Право выбора способ защиты принадлежит собственнику или иному правообладателю вещного права;

2. Приоритет отдается вещным способам защиты, которые имеют следующие элементы:

а) Объективный критерий. Характер нарушения вещного права должен определять стратегию его защиты.

б) Субъективный критерий. Оценка нарушения права собственности должна соответствовать представлениям лица о способе и тактике защиты.

ГК РФ предусматривает правила о защите права собственности и других вещных прав в главе 20 и выделяет не все, а только вещно-правовые способы:

1. Ст. 301 ГК РФ регулирует виндикацию имущества;

2. Ст. 304 ГК РФ регулирует предъявление негаторного иска;

Следовательно, иск о признании права собственности и других вещных прав регулируется ст. 12 ГК РФ, а также главой 14 о приобретении права собственности.

От права собственности и иных вещных прав путем их признания следует отличать требование об установлении юридического факта владения имуществом как своим собственным. Пример: В проекте изменений в ГК РФ предусматривается специальная статья о фактическом владении. Соответственно тот субъект, который не имеет документа, подтверждающего его право, но фактически владеет вещью, может обратиться в суд с требованием: «Прошу установить факт моего владения таким-то имуществом, поскольку я являюсь владельцем с такого-то по такой-то период времени».

2. Виндикационный иск

Виндикационный иск рассматривает в гражданском праве в нескольких правовых значениях:

1. Как способ судебной защиты нарушенных вещных прав;

2. Как институт гражданского права, который имеет элементы не только материального, но и процессуального права.

Виндикация - это истребование имущества из чужого незаконного владения не владеющим собственником к владеющему несобственнику в порядке и по основаниям, предусмотренным законом.

Виндикация отличает иных вещных способов защиты по следующим признакам:

1. Собственник должен фактически лишиться владения третьим лицом (владеющий - несобственник);

2. Имущество должно находиться фактически у незаконного владельца (лица, не имеющего правового основания обладать вещью);

3. Виндикация осуществляется, если имущество выбыло из обладания собственника помимо его воли, в том числе, было украдено, похищено, утеряно или иным образом утрачено;

4. Виндикация имеет особые материально-правовые основания, состоящие в возможности истребовать имущество из чужого незаконного владения.

5. Виндикация имеет специальные процессуальные основания (ст. 301, 302 ГК РФ).

Сторонами по виндикационному иску являются:

1. Истец. Это не владеющий собственник или иной обладатель вещного права;

2. Ответчик. Это незаконный владелец вещи.

В теории гражданского права предлагается включить в число истцов держателей вещи (титульных владельцев). Пример: У нас, в отличие от римского права нет такого понятия как «держание». Держателями могли быть лица, например, хранители, перевозчики, и пока они не передают эту вещь собственнику, они несут риск утраты этой вещи. Поэтому при реформировании ГК РФ предлагается расширить перечень истцов не только не владеющими собственниками и иными обладателями вещных прав, но и «держателями». Однако в проекте развития ГК РФ такого понятия нет.

Виндикация зависит от характера нарушения права, которое может быть связано с выбытием вещи помимо воли собственника, поступление вещи в собственность по незаконному основанию, а также отказ несобственника возвратить вещь.

При виндикации необходимо учитывать срок исковой давности. Он соответствует трем годам.

Имущество может удерживать добросовестный или недобросовестный приобретатель. Добросовестный приобретатель - это лицо, которое на момент приобретения имущества не знало и не могло знать о то, что оно выбыло из обладания собственника помимо его воли. Закон при виндикации отдает предпочтение добросовестному приобретателю над недобросовестным.

Если имущество было утрачено владеющим несобствеником, то собственник вправе истребовать возмещения убытков по рыночной стоимости вещи.

Законодатель устанавливает случаи невозможности виндикации:

1. Исковая давность истекла;

2. У добросовестного приобретателя нельзя истребовать некоторые виды имущества: деньги и ценные бумаги на предъявителя (они не именные).

3. Негаторный иск

Ст. 304 ГК РФ характеризует негаторный иск как иск собственника к лицу, который чинит препятствия в пользовании вещью, вследствие чего собственник требует устранить нарушения права, если это не сопряжено с владением. Истцом является собственник, чье правомочие пользования нарушено. Ответчиком выступает третье лицо, которое создает препятствие в пользовании.

В материальном смысле пользование не должно прекращать владение вещью.

В процессуальном смысле необходимо ссылаться на ст. 304 ГК РФ.

Помимо собственника требование может быть заявлено иным обладателем вещного права. На негаторный иск не распространяется исковая давность.

Отличием негаторного иска от виндикационного является отсутствие пределов, по которым он может быть заявлен. Пример: У нас нельзя виндицировать отдельные виды имущества у лица, если требование заявил добросовестный приобретатель. Кроме того, срок исковой давности для виндикации является ограничением. В негаторном иске всех этих ограничений нет.

Таким образом, негаторный иск предполагает, что собственник не может реализовать правомочия пользования вещью.

Обязательственные способы защиты (вопрос, почему-то не указанный в плане лекции).

Обязательственные способы защиты права собственности установлены в ст. 12 ГК РФ и формулируются как признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий недействительности ничтожной сделки. Указанный способ базируется на следующих условиях:

1. Есть основание оспоримости или ничтожности сделки;

2. Есть основание применить последствия недействительности сделки (реституция);

3. Не должен истечь срок исковой давности. По оспоримым сделкам - 1 год, по ничтожным - 3 года и не более 10 лет.

Если имущество не подлежит возврату, то добросовестный приобретатель вправе виндицировать имущество. Если вещь нельзя возвратить, то за нее может быть назначено возмещение убытков, взыскание неустойки, а в случаях, указанных в законе - компенсация морального вреда.

Указанный способ отличается от вещных способов признания права. В последнем должны быть установлены следующие условия:

1. Наличие вещи в натуре;

2. Отсутствие спора о праве с третьим лицом;

3. Фактические условия обладания вещью как своей собственной;

4. Отсутствие правоустанавливающих документов на вещь.

Закон указывает на иные способы защиты права собственности и других вещных прав, а постановление Пленума ВС РФ N 10, Пленума ВАС РФ N 22 от 29.04.2010 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» даёт им толкование.

 


                  ТЕМА 9: ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ВГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ    

 

Цель занятия: Изучить обязательства и определить их виды.

Ход занятия: В ходе занятия провести анализ ответов на контрольные вопросы по теме обязательства в гражданском праве .

 

План:

1.     Понятие обязательства. Виды обязательств.

2.     Множественность лиц в обязательстве.

3.     Прекращение обязательств.

4.     Способы обеспечения обязательств

5.     Ответственность за нарушение обязательств.

 

 

1. Понятие обязательства. Виды обязательств.

Обязательством называется гражданское правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст. 307 ГК).

субъекты

  1. должник (обязанное лицо)
  2. кредитор (управомоченное лицо)
  3. третьи лица

Объекты[1]

действия либо воздержание от действия

Виды обязательств

по основаниям возникновения

договорные, внедоговорные (деликтные) и обязательства из односторонних сделок

по предмету исполнения

альтернативные и факультативные

по содержанию и условиям исполнения

основное и субсидиарное

по соотношению прав и обязанностей

одностороннеобязывающие и двустороннеобязывающие (в первом случае у одной стороны есть только права, у другой только обязанности (например, договор займа), во втором у каждой из сторон есть и права и обязанности)

Исполнение обязательств

1.надлежащее исполнение - в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями;

2. надлежащему лицу - должник вправе при исполнении обязательства потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным на это лицом;

3. в срок - обязательство должно быть исполнено в предусмотренный самим обязательством срок, однако закон допускает досрочное исполнение[2].

Место исполнение обязательств

Если иное не установлено договором или законом:

по обязательству передать земельный участок, здание, сооружение или другое недвижимое имущество - в месте нахождения имущества;

по обязательству передать товар или иное имущество, предусматривающему его перевозку, - в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору;

по другим обязательствам предпринимателя передать товар или иное имущество - в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства;

по денежному обязательству - в месте жительства кредитора в момент возникновения обязательства, а если кредитором является юридическое лицо - в месте его нахождения в момент возникновения обязательства. Если кредитор к моменту исполнения обязательства изменил место жительства или место нахождения и известил об этом должника - в новом месте жительства или нахождения кредитора с отнесением за счет кредитора расходов, связанных с переменой места исполнения. Исключение составляют денежные обязательства из ценных бумаг, которые исполняются в месте нахождения должника путем явки туда кредитора с ценной бумагой;

по всем другим обязательствам - в месте жительства должника, а если должником является юридическое лицо, - в месте его нахождения (ст. 316 ГК РФ).

Способы обеспечения обязательств

Неустойка, залог, поручительство, удержание, задаток, банковская гарантия.

 

Классификация обязательственных правоотношения может быть осуществлена по самым разнообразным основаниям, и в теории гражданского права этот вопрос носит дискуссионный характер.

С.И. Аскназий проводит классификацию обязательств с учетом их экономических особенностей, т.е. по содержанию и характеру взаимного хозяйственного обслуживания сторон, вступающих в договорные отношения, которое выражается:

в передаче имущества (товаров) одними хозяйственными единицами другим в собственность;

в использовании одними хозяйственными единицами имуществ, денежных средств или работ других;

в совместной хозяйственной деятельности нескольких хозяйственных единиц.

М.М. Агарков предлагает классифицировать обязательства по видам действий, составляющих содержание обязательства, в частности:

на передачу вещи должником в собственность кредитору;

на предоставление должником в пользование кредитору индивидуально-определенной вещи;

на передачу должником кредитору вещного права, кроме права собственности, либо на передачу обязательственного права собственности, либо на передачу обязательственного права требования;

на совершение какой-либо работы либо оказание услуги.

Советское гражданское право в зависимости от особенностей содержания, а также с учетом специфических черт объектов, характеристики субъектов и оснований возникновения различало следующие виды обязательств:

односторонние и взаимные;

обязательства, в которых должники выполняют точно определенные действия, и обязательства альтернативные;

обязательства, обладающие строго личным характером, и обязательства, в которых личность их субъектов не влияет на возникновение, изменение и прекращение правоотношения;

обязательства договорные, внедоговорные и обязательства из односторонних волевых актов.

Иоффе О.С. предложил использовать комбинированный классификационный критерий, соединяющий экономические и соответствующие юридические признаки:

обязательства по возмездной реализации имущества (купля-продажа, поставка, контрактация, мена, пожизненное содержание);

обязательства по возмездной передаче имущества в пользование (найм);

обязательства по безвозмездной передаче имущества в собственность или в пользование (дарение, ссуда);

обязательства по производству работ (подряд);

обязательства по оказанию услуг (поручение, комиссия, хранение, экспедиция);

обязательства по перевозкам;

обязательства по кредиту и расчетам (заем и др.);

обязательства по страхованию;

обязательства по совместной деятельности;

обязательства из односторонних правомерных действий (награда) ведение дел без поручения;

охранительные обязательства.

Как гражданские правоотношения, обязательства возникают на основе определенных юридических фактов, которые называются основаниями возникновения обязательств. Наиболее распространенным основанием в гражданском обороте является договор, т.к. обязательственное правоотношение наиболее часто возникает по воле участвующих в нем лиц. Основанием возникновения обязательств могут быть различные виды договоров, предусмотренные ГК РФ и изданными в его развитие подзаконными нормативными актами, а в отдельных случаях обязательства возникают из договоров, не предусмотренных гражданским законодательством, но не противоречащих ему (п. 1 ст. 8 ГК РФ).

Другим основанием возникновения обязательств являются односторонние сделки, где субъект гражданского права путем одностороннего волеизъявления либо распоряжается своим субъективным правом, либо возлагает на себя субъективную обязанность, наделяя тем самым другую сторону в обязательственном правоотношении соответствующими субъективными обязанностями или правами (например, завещательный отказ, публичное обещание награды и некоторые другие сделки).

Одним из редко применяющихся оснований возникновения обязательств служат административные акты, и объем прав и обязанностей этих правоотношений определяется этим актом. Включение административных актов в арсенал гражданского права было обусловлено административными методами управления. В соответствии с п. 1 ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из актов государственных органов и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей. Например, распределение муниципальной жилой площади обуславливает возникновение обязательства на основе выдаваемого местной администрации ордера на жилое помещение. Выдача ордера на жилое помещение является основанием для возникновения обязательства по заключению с ордеродержателем договора социального найма жилого помещения, указанного в ордере. Значительно чаще в качестве основания обязательства выступает сложный юридический состав, включающий в себя административный акт и заключенный на его основе договор. Для возникновения и существования обязательств в данной ситуации требуется наличие обоих юридических фактов — административного акта и договора. Сложный юридический состав может включать в себя не только административные акты и договоры, но и иной набор юридических фактов. Например, обязательство купли-продажи приватизируемого государственного предприятия может возникать из нормативного акта, на основании которого проводится аукцион, и заключенного на основе его результатов договора купли-продажи недвижимого имущества.

Договоры, односторонние сделки и административные акты представляют собой правомерные действия, призванные способствовать развитию экономического оборота. Совершение неправомерных или деликтных действий гражданское законодательство связывает с возникновением особого вида обязательств. Согласно ст. 1064 ГК РФ вред, принесенный личности гражданина или его имуществу, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению лицом, причинившим вред, в полном объеме. В данном случае основанием возникновения таких обязательств выступают неправомерные действия (деликты), которые называются деликтными обязательствами. Деликтные обязательства направлены на восстановление нарушенного положения участников экономического оборота.

На достижение правомерного результата направлены обязательства, возникающие вследствие неосновательного обогащения. В соответствии со ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество за счет другого лица, обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество.

В основе обязательственных отношений могут быть иные действия граждан и юридических лиц. Например, в соответствии с правилами гл. 50 ГК РФ лицо, действующее в чужом интересе без поручения, в частности с целью предотвращения вреда личности другого лица или его имуществу, при определенных условиях приобретает право на возмещение понесенных им необходимых расходов и иного реального ущерба. В данном случае обязательство возникает из правомерного действия по предотвращению ущерба. При этом гражданское законодательство предусматривает возможность установления обязательств из иных действий граждан и юридических лиц, которые прямо не предусмотрены законами и иными правовыми актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности (п. 1 ст. 8 ГК).

Обязательственные правоотношения могут порождаться такими юридическими фактами, т.е. событиями, не зависящими от воли людей. Событие, как правило, не ведет к возникновению обязательств, а порождает в рамках данного обязательства определенные права и обязанности. Например, наступление страхового случая — наводнения влечет обязанность страховщика выплатить страховое возмещение лицу, имущество которого застраховано от наводнений, и право последнего требовать от страховщика выплаты ему этого возмещения.

 

2. Множественность лиц и перемена лиц в обязательстве.

 

Множественность лиц в обязательстве предполагает, что на стороне только кредитора или только должника либо на обеих сторонах одновременно выступают несколько лиц. Различают активную, пассивную и смешанную множественность. При активной множественности на стороне кредитора выступают несколько лиц при одном должнике. В этом случае каждый из кредиторов имеет право требовать от должника исполнения обязательства. Если несколько субъектов участвуют в обязательстве на стороне должника, то речь идет о пассивной множественности. В данном случае кредитор имеет право требовать исполнение от каждого из должников. При одновременном участии в обязательстве нескольких должников и кредиторов имеет место смешанная множественность.

Обязательства с множественностью лиц также делятся на долевые и солидарные. Долевая множественность означает, что каждый из участников обладает правами и несет обязанности в обязательстве лишь в пределах определенной доли. Солидарными же называются обязательства, в силу которых каждый из солидарных кредиторов вправе требовать, а каждый из солидарных должников обязан исполнить обязательство полностью. Солидарные обязательства возникают в случаях, предусмотренных договором или законом, в частности при неделимости предмета обязательства. В солидарных обязательствах кредитор имеет право требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, как полностью, так и в части долга.

Выделяют также субсидиарные (дополнительные обязательства). Суть их состоит в том, что в случаях предусмотренных законом или договором при неисполнении обязательства или неполном исполнении основным должником, это исполнение возлагается на другое лицо - дополнительного должника.

Состав участников обязательства в период его существования может меняться. Такая ситуация получила название перемена лиц в обязательстве. Это возможно в результате общего правопреемства, когда к правопреемнику переходят все права и обязанности или частного правопреемства, когда то или иное право или обязанность переходят от одного лица к другому на основании специальных соглашений (сделок). Такие соглашения именуются уступка требования и перевод долга. В некоторых случаях, прямо указанных в законе, отдельные права могут перейти к другому лицу не в результате сделки, а на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств (например, суброгация - то есть переход к страховщику права требовать возмещения вреда при условии выплаты им страхового возмещения)

Организационная диаграмма

Под уступкой требования понимается соглашение между кредитором обязательства и третьим лицом о передаче последнему права требования к должнику. Согласия должника на уступку требования не требуется, однако должник должен быть письменно уведомлен о переходе прав кредитора к новому лицу. Право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том же объеме и на тех же условиях, которые существовали к моменту перехода права, однако не могут переходить права, неразрывно связанные с личностью кредитора (требования об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровья. Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме. Если уступается требование по сделке, требующей государственной регистрации, то такая уступка должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для данной сделке.

Под переводом долга понимается соглашение между кредитором, должником и третьим лицом о замене последним должника в обязательстве. Перевод должником своего долга на третье лицо допускается только с согласия кредитора. Долг переходит к новому должнику в полном объеме, однако обеспечивающие его исполнение залог и поручительство при этом прекращаются, если только залогодатель и поручитель не дали согласия отвечать за нового должника. Новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником.

 

 

3. Прекращение обязательств.

Под прекращением обязательства понимается прекращение прав и обязанностей, вытекающих из данного обязательства. Обязательства прекращаются в результате наступления определенных юридических фактов, которые получили название способы прекращения обязательств.

Наиболее распространенным способом прекращения обязательств является надлежащее исполнение обязательства, то есть исполнение, которое соответствует условиям обязательства, требованиям закона и иных правовых актов, а при отсутствии таковых требований и условий - соответствует обычаям делового оборота или обычно предъявляемым требованиям. Обязательство также прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает (например, гибель индивидуально-определенной вещи, являющейся предметом обязательства в результате стихийного бедствия.

Обязательство прекращается предоставлением кредитору отступного, суть которого состоит в том, что по соглашению сторон обязательство может быть прекращено взамен его исполнения должником предоставлением кредитору определенной суммы денег, передачей имущества и т.д. По соглашению сторон обязательство также прекращается в результате новации, суть которой состоит в том, что сторонами достигается соглашение о замене первоначального обязательства, существующего между ними, другим обязательством, предусматривающим иной предмет или способ исполнения. Обязательство может быть прекращено полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил, либо не указан или определен моментом востребования. В результате зачета взаимно погашаются встречные требования или одно из них. Оба требования погашаются одновременно если суммы по основному и встречному обязательству равны между собой.

Обязательство прекращается в случае совпадения должника и кредитора в одном лице. В этом случае происходит правопреемство и поскольку одно и то же лицо не может быть одновременно кредитором и должником по одному и тому же обязательству, то оно перестает существовать.

Обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора. В данном случае обязательство прекращается в результате одностороннего действия кредитора.

Обязательство также может прекращаться в результате прекращения одной из сторон в обязательстве. Так, обязательство прекращается смертью должника, если исполнение не может быть произведено без личного участия должника либо обязательство неразрывно связано с личностью должника иным образом и обязательство прекращается смертью кредитора, если исполнение предназначено лично для кредитора, либо обязательство иным образом неразрывно связано с личность кредитор. И в том, и другом случае речь идет об обязательствах, носящих строго личный характер (например, создание произведения искусства). Обязательство прекращается ликвидацией юридического лица, поскольку в данном случае не происходит правопреемство.

Обязательство может быть прекращено на основании акта государственного органа, если в результате его издания исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично.

 

4. Способы обеспечения обязательств.

Организационная диаграмма

В целях дополнительной гарантии прав кредитора, защиты его интересов используются особые меры - способы обеспечения обязательств. Согласно п. 1 ст. 329 ГК к ним относятся неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток и другие способы, предусмотренные законом или договором. Перечень способов исчерпывающим не является. Так, п. 1 ст. 824 ГК допускает возможность обеспечения обязательства клиента перед финансовым агентом путем уступки денежного требования. К договорным способам обеспечения можно отнести товарную неустойку, когда должник, не выполнивший обязанности, предоставляет кредитору определенный в договоре товар.

Способы обеспечения обязательств носят имущественный характер. Их значение в том, что они стимулируют должника к точному исполнению обязанностей под угрозой неблагоприятных для него имущественный последствий (выплата определенной денежной суммы и т.д.). Они могут компенсировать кредитору убытки, возникшие вследствие нарушения должником своих обязательств.

При обеспечении обязательства между субъектами возникает обязательственное дополнительное правоотношение. Его дополнительный характер проявляется в том, что недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности основного обязательства. В то же время недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом.

 

НЕУСТОЙКА

ПОНЯТИЕ

денежная сумма (штраф или пеня), которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

 

НАЗНАЧЕНИЕ НЕУСТОЙКИ

- возмещение убытков

- освобождение кредитора от обязанности доказывать наличие и размеров убытков. Для взыскания неустойки достаточно факта нарушения договора

ВИДЫ НЕУСТОЙКИ

- законная неустойка

- договорная неустойка

СПОСОБЫ ИСЧЕСЛЕНИЯ

а) путем определения процентного отношения к сумме неисполненного обязательства или ненадлежаще исполненного обязательства, например, в случае недоброкачественной или некомплектной поставки; б) путем установления процента от суммы несвоевременного исполнения обязательства за каждый день просрочки, например, при сдаче объекта по договору подряда на капитальное строительство. В последнем случае объем взыскания определяется полным сроком просрочки вплоть до надлежащего исполнения обязательства либо может законом или договором ограничиваться предельной суммой взыскания.

СПОСОБЫ ВЗЫСКАНИЯ

Общим является претензионно-исковой способ, т.е. путем направления претензии, а затем предъявления иска. Но в случаях, прямо предусмотренных законом (при поставке недоброкачественной продукции, простое вагонов и др.), допускается бесспорное взыскание неустойки стороной по договору путем направления требования в банк. Обратное взыскание неправильно списанной неустойки в таких случаях осуществляется в судебном порядке.

 

ЗАЛОГ

ОБЕСПЕЧИТЕЛЬНАЯ ФУНКЦИЯ

кредитор - залогодержатель в случае неисполнения должником обязательства приобретает право получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество, за изъятиями, установленными в законе.

СУБЪЕКТЫ

- залогодатель (как сам должник, так и третье лицо)

- залогодержатель (кредитор по основному обязательству)

ПРЕДМЕТ

- вещи (за исключением изъятых из оборота)

- имущественные права

ВОЗНИКНОВЕНИЕ

В силу договора

В силу закона

СОДЕРЖАНИЕ

права и обязанности сторон. Залогодержатель приобретает совокупность прав, которые составляют его залоговое право. Это право возникает с момента заключения договора о залоге, а в отношении залога имущества, которое надлежит передать залогодержателю, - с момента передачи этого имущества, если иное не предусмотрено договором о залоге. При передаче предмета залога залогодержателю у последнего возникает право владения, право истребовать это имущество из чужого незаконного владения от любого лица, в том числе и от залогодателя, право ограничивать распоряжение заложенным имуществом.

СОХРАННОСТЬ ЗАЛОЖЕННОГО ИМУЩЕСТВА

Залогодатель или залогодержатель, в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество, обязан надлежащим образом его сохранять и содержать и, в частности: 1) страховать за счет залогодателя заложенное имущество в полной его стоимости от рисков утраты и повреждения, а если полная стоимость имущества превышает размер обеспеченного залогом требования, на сумму не ниже требования; 2) принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества, в том числе для защиты его от посягательств и требований со стороны третьих лиц; 3) немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреждении заложенного имущества.

ТРЕБОВАНИЯ К ДОГОВОРУ О ЗАЛОГЕ

в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем также должно содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество

ОБРАЩЕНИЕ ВЗЫСКАНИЯ НА ЗАЛОЖЕННОЕ ИМУЩЕСТВО

  1. решение суда[3]
  2. без судебного решения возможно при заключении специального соглашения, которое должно удовлетворять двум условиям: оно должно удостоверяться нотариально и заключаться сторонами после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога.

 

УДЕРЖАНИЕ.

 

Суть удержания состоит в том, что кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или другому лицу, указанному в договоре в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате вещи или возмещению кредитору связанных с ней издержек и убытков имеет право удерживать вещь до исполнения соответствующего обязательства. Если же речь идет об отношениях предпринимателей, то кредитор-предприниматель имеет право обеспечивать удержанием вещи такие обязательства, которые не связаны с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков. Особенность этого способа обеспечения состоит в том, что он может применяться независимо от того, предусмотрен он соответствующим договором или нет. Ст. 360 ГК допускает возможность трансформации права удержания в залоговое право. Соответственно права кредитора, удерживающего вещь, реализуются в том же порядке, что и права залогодержателя.

Право удержания в отношении основного должника сохраняется и по отношению к третьим лицам, если эти лица стали собственниками вещи по договору с должником. Удержание вещи возможно только до момента реального исполнения обязательства. Удержание можно рассматривать как разновидность самозащиты.

 

ПОРУЧИТЕЛЬСТВО И БАНКОВСКАЯ ГАРАНТИЯ.

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним обязательства полностью или в части. Таким образом, сущность поручительства состоит в том, что кроме должника появляется еще один должник - поручитель. Для договора поручительства необходима письменная форма и несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора. Должник и поручитель выступают как солидарные должники. Это значит, что к каждому из них требование может быть предъявлено в полном объеме. Вместе с тем в случаях, предусмотренных законом или договором, поручитель может выступать как субсидиарный, то есть дополнительный должник.

При поручительстве должник и поручитель находятся в обязательственных отношениях с кредитором, тогда как между поручителем и должником отношений не возникает. Только в том случае если поручитель исполнит обязательство вместо должника, он занимает место кредитора в обязательственном правоотношении. При этом к нему переходят все права, которые ранее принадлежали кредитору (включая право требовать уплаты процентов, возмещения судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, которые были вызваны нарушением обязательства должником. Законом или договором такое право поручителя может быть ограничено.

Если обязательство исполнил сам должник, то он обязан немедленно сообщить об этом поручителю. В противном случае поручитель, также исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование должнику.

Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им основного обязательства, в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности поручителя без его согласия и по истечении срока действия поручительства

Банковская гарантия представляет собой письменное обязательство, выданное гарантом по просьбе другого лица (принципала), по которому гарант обязуется уплатить кредитору принципала (бенефициару) денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. Банковская гарантия может быть отзывной и безотзывной. Если в тексте не указано, что она является отзывной, гарант не может ее отозвать. Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное.

Банковская гарантия - это односторонне обязательство, однако основанием для выдачи гарантии служит соглашение между принципалом и гарантом, в соответствии с которым гарант дает письменное обязательство уплатить кредитору принципала соответствующую денежную сумму. Как и при поручительстве помимо должника перед кредитором отвечает третье лицо - гарант, однако между этими двумя способами обеспечения исполнения обязательств существуют следующие различия: 1. Поручительство - это дополнительное обязательство по отношению к основному., тогда как банковская гарантия - это самостоятельное обязательство. Прекращение основного обязательства при поручительстве ведет к прекращению поручительства, тогда как прекращение основного обязательства при гарантии не влечет прекращения самой гарантии. 2. Поручительство - двусторонняя сделка, тогда как банковская гарантия - односторонняя.; 3. В качестве гаранта выступает особый субъект (банк или страховая организация, тогда как поручителем может быть любой субъект гражданского права

 

ЗАДАТОК

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Задаток выполняет три следующие функции: 1) средство платежа, поскольку сумма передается в счет причитающихся по договору платежей; 2) доказательство заключения основного обязательства (например, заключения договора купли-продажи); 3) обеспечительная функция, которая состоит в том, что сторона, давшая задаток, в случае неисполнения договора теряет его. Если же договор не исполняет сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Кроме того, сторона ответственная за неисполнение договора, возмещает другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

Указанные последствия применяются только к стороне, которая ответственна за неисполнение договора. Если же обеспеченное задатком обязательство прекращено по соглашению сторон до начала его исполнения, либо не исполнено вследствие невозможности исполнения, задаток возвращается в размере полученной суммы.

Соглашение о задатке независимо от суммы должно быть совершено в письменной форме, причем в соглашении передаваемая сумма должна именоваться задатком. Если указанное требование не выполнено, то могут возникнуть сложности доказывания того обстоятельства, что переданная сумма является задатком, а не авансом. Общее между авансом и задатком заключается в том, что аванс как и задаток передается в счет будущих платежей, однако в отличие от задатка аванс не является способом обеспечения исполнения обязательств. Задаток как способ обеспечения исполнения обязательств может быть использован только для обеспечения исполнения денежных обязательств, основанных на договоре.

 

5. Ответственность за нарушение обязательств.

Под гражданско-правовой ответственностью понимаются неблагоприятные имущественные последствия для лица, допустившего гражданское правонарушение, выразившиеся в утрате таким лицом части имущества. Таким образом, гражданско-правовая ответственность всегда носит имущественный характер. Она может выступать в форме возмещения убытков (вреда в том числе морального вреда). Уплаты неустойки, потери задатка. Меры ответственности устанавливаются в правовых нормах, реализация которых обеспечивается принудительной силой государства. Ответственность выполняет следующие функции: предупредительно-воспитательную, репрессивную, компенсационную и сигнализационную.

В зависимости от оснований возникновения ответственность делится на договорную (возникающую в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением договора и в недоговорную (возникающую непосредственно из правонарушения, при отсутствии обязательственных отношений между нарушителем и потерпевшим). Различают также долевую, солидарную и субсидиарную ответственность. Долевая ответственность предполагает, что каждый из должников отвечает в определенной доле. Солидарная ответственность состоит в том, что каждый из солидарных должников обязан по требованию потерпевшей стороны принять на себя бремя ответственности в том объеме, в каком она возлагается на себя потерпевшей стороной. Субсидиарной ответственностью называется ответственность, когда наряду с основным должником появляется дополнительный.

Совокупность общих условий, необходимых для возникновения гражданско-правовой ответственности называют составом гражданского правонарушения. К общим условиям относятся: 1) противоправность поведения; 2) возникновения вреда (убытков у потерпевшего; 3) причинная связь между противоправным поведением и возникшим вредом; 4) вина причинителя вреда.

Противоправность поведения означает, что оно противоречит как нормам объективного права, так и субъективным правам других лиц. Противоправность при нарушении договорных обязательств состоит в том, что нарушается общее правило, согласно которому обязательства должны исполняться надлежащим образом.. Поведение считается противоправным, независимо от того, знал ли нарушитель о неправомерности своего поведения или нет. Противоправным может быть как действие, так и бездействие.

Под вредом понимается всякое умаление или уничтожение субъективного гражданского права или блага. Понятие вред более широкое понятие, чем убытки. Вред бывает имущественным или неимущественным. Денежная оценка имущественного вреда называется "убытки".

Для того, чтобы наступила гражданско-правовая ответственность необходимо, чтобы существовала причинная связь между убытками и возникшим вредом. Юридическое значение имеет только прямая связь, когда одно явление непосредственно вытекает из другого, при этом следует иметь в виду, что простая временная последовательность событий еще не означает наличия причинно-следственной связи между ними.

Под виной понимается недолжное психическое отношение лица к своему противоправному поведению и его последствиям. Вина существует в форме умысла или неосторожности. В свою очередь неосторожность бывает простой и грубой. Вина лица, допустившего гражданское правонарушение предполагается и он сам должен доказать ее отсутствие. Вина является только условием, но не мерой ответственности, то есть независимо от формы вина убытки будут возмещаться в полном объеме.

Под гражданским правонарушением (деликтом) понимается виновное, противоправное неисполнение обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, нанесшее вред правам других лиц.

Выделяют следующие элементы состава правонарушения: противоправность поведения, наличие вреда, причинная связь между противоправным поведением и возникшим вредом, вина причинителя вреда.

Если в составе конкретного гражданского правонарушения налицо все перечисленные элементы, то оно является генеральным деликтом, однако иногда элемент вины может отсутствовать. Тогда возникает усеченный деликт. Так, предприниматель несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы (п. 3 ст. 403 ГК), владелец источника повышенной опасности обязан возместить даже случайно причиненный вред, если не докажет, что вред причинен вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего (ст. 1079 ГК).

Под виной кредитора понимается его недолжное психическое отношение к своему противоправному поведению и его последствиям. Возможны ситуации, когда неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине и должника, и кредитора. В этом случае, суд уменьшает размер ответственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.

 

 

 

 

 

 



[1] Понятие объекта обязательственного правоотношения в теории гражданского права является дискуссионным. И.Б. Новицкий пишет: “Правоотношение есть социальное (общественное) отношение, урегулированное нормами права. А всякое общественное отношение есть отношение между лицами по поводу чего-то такого, что соответствует интересу управомоченного лица и на что направлено его право. В действительной жизни безобъектных правоотношений не бывает”. Правоотношение прежде всего требует определенного поведения от обязанного лица, которое называют объектом права кредитора. В то же время об объекте говорили и в другом смысле: объектом называли то, на что направлено поведение пассивного субъекта, к которому его обязывает правоотношение. Например, право собственности предполагает, что всякий и каждый должен воздерживаться от посягательства на вещь. В договоре купли-продажи продавец должен передать покупателю проданную вещь. В том и другом случае поведение пассивного субъекта направлено на вещь. Вещь (т.е. предмет обязательства) является в данном случае объектом права.

[2] Возможность досрочного исполнения обязательства ограничивается двумя случаями: 1) когда запрет досрочного исполнения предусмотрен законодательством, самим обязательством либо не вытекает из существа обязательства; 2) в обязательствах предпринимателей досрочное исполнение допускается только в случаях, когда возможность исполнить обязательство до срока предусмотрена законом, иными правовыми актам или условиями обязательства либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства.

 

[3] Пунктом 3 ст. 349 ГК предусмотрен ряд случаев, когда взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда. Это возможно, когда: 1) для заключения договора о залоге требуется согласие или разрешение другого лица или органа; 2) предметом залога является имущество, имеющее значительную художественную или иную культурную ценность для общества; 3) залогодатель отсутствует и установить его местонахождение невозможно.

 


Тема 9: Основные положения договора.

Цель занятия: Изучить основные положения договора и определить их элементы.

Ход занятия: В ходе занятия провести анализ ответов на контрольные вопросы по теме основные положения.

План:

1. Сущность, значение, понятие договора.

2. Типы и формы договоров.

3. Заключение, содержание, изменение и расторжение договора.

1. Сущность и значение договора. В рыночной экономике договор служит самостоятельным и главным средством правовой организации имущественных отношений.

Договор представляет собой важнейшее (помимо издания нормативных установлений) средство правового регулирования имущественных и неимущественных отношений. Он определяет взаимоотношения, взаимные права и обязанности двух или нескольких субъектов. Это дает возможность юридически упорядочить такие стороны их деятельности, которые не поддаются регулированию на основе общеобязательных правил.

Договором называется соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Из определения договора следуют его основные отличительные признаки:

• он представляет собой соглашение, достигнутую договоренность между его участниками;

• достигнутое соглашение основывается на взаимном волеизъявлении его участников;

• соглашение лиц направлено на установление (изменение, прекращение) взаимных прав и обязанностей участников.

Предметом договорного обязательства является выполнение действий, ведущих к достижению целей участников договора, удовлетворению их интересов.

Основные положения договорного права базируются на принципе свободы договора. Данный принцип проявляется в следующих трех основных аспектах:

1) свобода заключения договора. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Не допускается принуждение к заключению договора, кроме случаев, предусмотренных законом или добровольно принятым на себя обязательством;

2) свобода выбора вида договора. Стороны могут заключить любой договор, предусмотренный законом и иными правовыми актами; договор, не предусмотренный законом и иными правовыми актами;

3) свобода определения условий договора. Стороны могут определить содержание договора по своему усмотрению, за исключением предписаний, содержащихся в императивных нормах закона и иных правовых актов, действующих в момент заключения договора.

2. Типы договоров. В ГК выделены отдельные типы договоров, регулирующие специальные виды договоров по сравнению с общими видами.

Обычно выделяют следующие типы договоров:

• смешанный;

• публичный;

• договор присоединения;

• предварительный договор;

• договор в пользу третьего лица.

Смешанным признается договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом и иными правовыми актами. Выделение договора смешан­ного типа обусловливает необходимость применения в его соответствующих частях правил о договорах, элементы которых в нем содержатся.

Публичный договор - это договор, удовлетворяющий следующим условиям:

· его субъект - коммерческая организация;

· его предмет - передача товаров, выполнение работ, оказание услуг;

· коммерческая организация, являющаяся стороной договора, по характеру своей деятельности обязана осуществлять продажу товаров, выполнение работ или оказание услуг в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Договором присоединения признается договор, условия которого определены в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения (принятия) к предложенному договору в целом. Данный вид договора направлен на защиту организаций, осуществляющих стандартные операции, и способствует уменьшению издержек в связи с заключением договора.

Предварительный договор представляет собой соглашение сторон о заключении в будущем договора (основного договора) о передаче имущества, выполнении работ, оказании услуг на условиях предварительного договора. Если сторона, заключившая предварительный договор, необоснованно уклоняется от заключения основного договора, то она обязана возместить другой стороне возникшие у нее в связи с этим убытки, и может быть понуждена к заключению основного договора судом.

Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать исполнения обязательства в свою пользу. Примерами такого договора являются договор доверительного управления имуществом в пользу бенефициара или договор о дополнительном пенсионном обеспечении между вкладчиком и негосударственным пенсионным фондом в пользу участника фонда.

Формы договора. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделки, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Соответственно договоры могут заключаться в устной, простой письменной и нотариально удостоверенной письменной формах. Особо в ГК выделены договоры, подлежащие государственной регистрации, поскольку закон регламентирует порядок их оформления.

Устная форма договоров допускается если сумма сделки менее 10 МРОТ, или если речь идет о единовременной сделке и нет необходимости заключать договор в письменной форме.

В простой письменной форме заключаются договоры между юридическими лицами; между юридическими лицами и гражданами; между гражданами на сумму, превышающую не менее чем в 10 раз установленный законом МРОТ.

Нотариального удостоверения требуют виды договоров, оговоренные законом, которые без заверения нотариусом будут считаться недействительными (договор дарения, наследования и т.д.); а также такая форма может быть предусмотрена для любого договора по соглашению сторон.

Подлежат государственной регистрации все договоры с землей и иным недвижимым имуществом. Закон указывает, что государственной регистрации непосредственно подлежат следующие договоры с недвижимым имуществом:

• о продаже жилых помещений;

• о купле-продаже предприятия;

• о залоге недвижимости (договор об ипотеке);

• об аренде недвижимости.

Договоры, содержащие обязательство, исполнение кото­рого связано с государственной регистрацией, считаются заключенными с момента подписания, если иное не предусмотрено законом.

3. Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение в требуемой форме по всем условиям, имеющим существенное значение (существенное условие). К существенным относятся условия:

• о предмете договора;

• названные в законе или иных правовых актах как существенные для данного вида договора;

• относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Процедура заключения договора представляет собой переговоры по поводу согласования между сторонами условий договора. По сути, это одна из форм выработки условий договора.

В законе порядок заключения договора определен как совершение двух основных действий: направления одной из сторон предложения заключить договор (оферта) и принятия этого предложения (акцепт) другой стороной.

Моментом заключения договора считаются:

• момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта;

• момент передачи соответствующего имущества, если по закону для заключения договора необходима также передача имущества;

• момент государственной регистрации, если договор подлежит государственной регистрации и иное не установлено законом.

С момента заключения договор вступает в силу и становится обязательным для сторон.

Местом заключения договора признается место, указанное в нем, или при отсутствии этого - место жительства гражданина или место нахождения юридического лица, направившего оферту.

Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. В этом случае он заключается с лицом, выигравшим торги. Торги проводятся в форме аукциона (выигравшим признается лицо, предложившее самую высокую цену) или в форме конкурса (выигравшим признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложило лучшие условия). По итогам торгов лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают протокол о результатах торгов, имеющий силу договора.

Содержание договора составляют его условия. Выделяют существенные и обычные условия договора. Достижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора позволяет говорить о том, что договор является заключенным.

Выделяют определяемые и подразумеваемые условия договора. Определяемые условия договора предусматриваются сторонами непосредственно в тексте договора или оговариваются устно в случае заключения договора в устной форме. Подразумеваемые условия договора представляют собой нормы права, регулирующие договорные отношения сторон и входящие в содержание договора без участия сторон в силу самого факта заключения договора.

Примерные условия договора - условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати. Такими условиями могут быть примерные общие условия торговли определенными видами товаров, разрабатываемые ассоциациями производителей и оптовых торговых организаций для своих участников. Примерные условия договора могут быть подразумеваемыми. Если в договоре не содержится ссылка к примерным условиям, они считаются обычаями делового оборота.

Отсылочные (ссылочные) условия представляют собой ссылку на нормативный правовой акт или акт высшего судебного органа. Ряд нормативных правовых актов, в том числе акты высшего судебного органа, применяются к условиям договора только при наличии такой ссылки.

Договор может быть расторгнут по следующим основаниям:

• по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом или договором;

• по решению суда по требованию одной из сторон в случаях, предусмотренных законом;

• по решению суда по требованию одной из сторон в случаях, предусмотренных договором;

• в случае одностороннего отказа от исполнения договора, когда такой отказ предусмотрен законом;

• в случае одностороннего отказа от исполнения договора, когда такой отказ предусмотрен соглашением сторон.

Поскольку договор является основанием возникновения, изменения и прекращения обязательств, то при его изменении обязательства сохраняются в измененном виде, а при расторжении - обязательства прекращаются.

В случае существенного нарушения договора одной из сторон, послужившего основанием изменения или расторжения договора, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных таким изменением или расторжением договора.

Иногда возникает необходимость изменения или расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых исходили стороны при его заключении. Такое изменение обстоятельств также является основанием изменения или расторжения договора, но только в том случае, если оно существенно. При этом существенными признаются такие изменения обстоятельств, при которых, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Моментом изменения или прекращения обязательств принято считать:

1) по соглашению сторон - момент заключения такого соглашения, если иное не вытекает из соглашения сторон или характера договора;

2) в судебном порядке - момент вступления в законную силу решений суда об изменении или прекращении договора.

Вопросы для самопроверки

1. Что такое договор?

2. Назовите признаки договора.

3. Какие типы договоров вы знаете?

4. Какие существуют формы заключения договоров?

5. Что считается моментом заключения договора?

6. Какие виды условий договора вы знаете?

7. По каким основаниям может быть расторгнут договор?

 


Тема 12: Наследственное право

Цель лекции: выявление роли наследования, определение мер охраны наследственного имущества.

 

План лекции

1.     1.     Понятие и значение наследования.

2.     2.     Наследование по завещанию.

3.     3.     Наследование по закону.

4.     4.     Раздел наследственного имущества. Меры его охраны.

 

1. Понятие и значение наследования. В настоящее время количество и стоимость имущества, находящегося в собственности не ограничено. Появилось много новых видов собственности.

Возможность передать все свое нажитое имущество по наследству близким людям или принять наследство имеет большое значение, поскольку этим обеспечивается спокойное и уверенное положение человека в обществе, стабильность и надежность отношений.

В соответствии со ст. 35 Конституции РФ каждому гарантируется государством право частной собственности и право наследования. Под наследованием понимается переход после смерти гражданина принадлежащих ему имущественных и некоторых личных имущественных прав и обязанностей к другим лицам в установленном законом порядке.

Право получения наследства по закону или по завещанию установлено законодательством ст. 1111 третьей части ГК РФ, принятой 01.11.2001 г.

Субъектами (участниками) наследственного правоотношения являются наследователь и наследники.

Наследодателем может быть любое физическое лицо, в том числе недееспособное или ограниченно дееспособное. Распорядиться имуществом на случай смерти путем составления завещания может только гражданин, обладающий в момент его совершения дееспособностью в полном объеме (ст. 1118 ГК РФ). Совершение завещания через других лиц – опекунов, попечителей, представителей не допускается в связи с тем, что завещание должно быть совершено лично.

Наследниками являются те лица, к которым переходит имущество наследователя. Наследниками могут быть граждане, находящиеся в живых к моменту открытия наследства, а также дети наследодателя, зачатые при его жизни и родившиеся после открытия наследства. Возможность наследовать не зависит от дееспособности гражданина.

Если отсутствуют наследники по закону и по завещанию, либо никто из наследников не имеет права наследовать, либо все наследники отказались от наследства, то к наследованию по закону призывается РФ или субъекты РФ, муниципальные образования, иностранные государства и международные организации.

Состав наследства

Наследство – это принадлежащее наследователю на момент открытия имущественные и личные неимущественные права и обязанности, которые не прекращаются с его смертью и переходят к наследникам.

В состав имущественных прав включается принадлежащее умершему права собственности, право наследуемого владения, права на сбережения в кредитах, права на получение авторского гонорара, право на получение доли в хозяйственных товариществах.

В собственности граждан может находиться имущество производственного назначения (предприятия, комплексы торговли, бытового обслуживания, здания, сооружения, оборудование, транспорт и т.д.)

Эти объекты тоже переходят по наследству.

Некоторое имущество, принадлежащее наследодателю, может относиться к вещам ограниченно обороноспособным, например: оружие, сильнодействующие и ядовитые вещества. Для принятия этого наследства нужно специальное разрешение.

В состав имущества входят также и долги наследодателя, непогашенные им на момент смерти. Наследники, принявшие наследство, отвечают по долгам наследодателя.

 

2. Наследование по завещанию. Завещание – это личное распоряжение гражданина на случай смерти по поводу принадлежащего ему имущества с назначением наследников, сделанные в предусмотренной законом форме.

Завещание – это односторонняя сделка, которая должна сохраняться в тайне лицами, которые его оформляют или участвуют в оформлении. Наследодатель вправе известить или вручить им завещание.

Отменить завещание можно, подав заявление в нотариальную контору. Отмененное раз завещание, новым не может быть восстановлено. Совершение завещания двумя и более гражданами не допускается.

Завещание действительно только тогда, когда оно составлено в установленной законом форме и нотариально удостоверено, можно со свидетелем.

Если завещатель в силу тяжелой болезни или неграмотности не может собственноручно подписать завещание, то по его просьбе оно подписывается другим гражданином в присутствии нотариуса.

Завещатель вправе делать закрытое завещание. Оно должно быть в запечатанном конверте, передается завещателем нотариусу в присутствии двух свидетелей, которые подписываются.

В чрезвычайных обстоятельствах завещание можно составить в простой письменной форме (ст. 1129 ГК РФ). Оно должно быть собственноручно подписано в присутствии двух свидетелей. Завещание оформляется в нотариальной конторе, лучше по месту жительства.

К нотариально составленным завещаниям приравниваются:

1) завещания граждан, находящихся в больницах, в домах престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами;

2) находящиеся в плавании, удостоверенные капитанами судов;

3) находящиеся в разведывательных, арктических экспедициях, удостоверенные начальником экспедиции;

4) военнослужащих, находящихся в пунктах дислокации воинских частей – командиром части;

5) в местах лишения свободы – начальником.

В момент составления завещания завещатель должен находиться в ясном уме, твердой памяти, быть способным осознавать свои действия. Несоблюдение этого делает завещание недействительным.

Ст. 1121 ГК РФ говорит, что каждый гражданин может совершить завещание в пользу одного или нескольких лиц, как входящих, так и не входящих в круг наследников по закону, а так же юридических лиц или государства.

Одним из важнейших требований, предъявляемых к содержанию завещания, является законность распоряжений завещателя. Проверка законности возлагается на должностное лицо, удостоверяющее завещание.

 

3. Наследование по закону. Вступившая в действие третья часть ГК РФ добавила очереди наследников по закону. Сейчас 8 очередей наследников.

При наследовании по закону наследниками в равных долях являются в первую очередь дети, супруг и родители умершего (п. 1 ст. 1142 ГК РФ).

К детям наследодателя относятся сыновья и дочери, родившиеся в зарегистрированном браке. Если дети рождены вне брака, то после матери они наследуют всегда, а после отца, если отцовство только утверждено. К супругу наследодателя относятся лица, состоявшие в браке.

Если за получением свидетельства о праве на наследство обратилось несколько лиц, называющих себя супругами, нотариус разъясняет им право обратиться в суд.

Что касается родителей – матери и отца – то мать наследует всегда, а отец только в случаях, если он состоял с матерью в браке.

Усыновленные дети утрачивают связь со своими кровными родственниками и после них не наследуют.

К наследникам второй очереди относятся братья и сестры умершего. Они наследуют друг после друга, если имеют хотя бы одного общего родителя.

Третья очередь – это дяди и тети наследователя.

Четвертая очередь – прадедушки, прабабушки.

Пятая очередь – дети родных племянников и т.д.

Отношения, существовавшие между наследодателями и наследниками, должны быть документально подтверждены.

 

4. Раздел наследственного имущества. Меры его охраны. При наследовании по закону в случае перехода наследственного имущества к нескольким наследникам каждый из них имеет право на долю имущества в соответствии с законом. Создается, таким образом, общая долевая собственность. При наследовании по завещанию на­следник получает завещанное ему конкретное имущество или приоб­ретает право на долю наследства. Принявший наследство наследник вправе требовать раздела наследства или выдела причитающейся ему наследственной доли. В большинстве случаев раздел или выдел иму­щества происходит по соглашению между всеми наследниками, при­нявшими наследство. При недостижении соглашения раздел или выдел производится в судебном порядке.

При наличии зачатого, но еще не родившегося наследника наслед­ники обязаны произвести раздел с учетом подлежащей выделу доли такого наследника. Для защиты интересов не родившегося наследника в разделе должен принять участие представитель органов опеки и по­печительства.

В случае раздела или выдела доли в судебном порядке имущество подлежит разделу в натуре, если это возможно без причинения несо­размерного ущерба его хозяйственному назначению. В случае невоз­можности раздела имущества в натуре на указанных условиях наслед­ник получает денежную компенсацию. Если же наследники оказыва­ются не в состоянии выплатить денежную компенсацию, имущество подлежит продаже, а полученная от продажи денежная сумма распре­деляется между всеми сонаследниками пропорционально наследст­венной доле каждого из них.

По желанию наследников договор о разделе наследственного иму­щества или выделе одному из наследников денежной компенсации может быть нотариально удостоверен.

С момента открытия наследства и до его принятия наследниками может пройти какое-то время. Чтобы предотвратить расхищение или сокрытие наследственного имущества, в этом случае принимаются меры его охраны. Они проводятся нотариальными конторами или местной администрацией по месту открытия наследства, а в отношении имущества, находящегося за границей, - консульскими учрежде­ниями. В случае когда наследственное имущество или часть его нахо­дятся вне места открытия наследства, нотариальный орган по месту открытия наследства дает поручение нотариальному учреждению по месту нахождения имущества принять меры по его охране.

Меры охраны заключаются в производстве описи наследственного имущества и в последующей передаче его на хранение наследникам или иным гражданам. Если имущество требует управления, а также в случае предъявления иска кредиторами наследодателя, нотариаль­ная контора или органы местного самоуправления (в местностях, где нет нотариальной конторы) назначают хранителя имущества. Эти лицо имеет право на вознаграждение за хранение наследственного имущества. Размер вознаграждения определяется нотариусом по со­гласованию с хранителем, но не может быть свыше 1,5% стоимости переданного на хранение имущества. Помимо этого, хранителю воз­мещаются расходы, связанные с хранением. Эти суммы выплачива­ются за счет наследственного имущества.

При наличии имущества, требующего управления (недвижимость и др.), возможно заключение договора доверительного управления ор­ганами опеки и попечительства с соответствующим лицом. При за­ключении такого договора имущество остается в собственности на­следников.

Охрана наследственного имущества продолжается до принятия на­следства всеми наследниками, а если оно не принято - до истечения срока, установленного для принятия наследства.

Меры охраны наследства не принимаются, если наследники про­живали совместно с наследодателем или если они налицо и от них не поступает просьба о принятии таких мер.

 

 

Вопросы и задания для самопроверки

1. В чем состоит юридическое значение наследования?

2. Какие лица по закону наследуют в первую очередь?

3. Назвать виды завещаний.

 


Информация и информационные процессы. Кодирование информации

Основы алгоритмизации и объектно-ориентированного программирования

Программно-технические системы реализации информационных процессов

Технологии создания и преобразования информационных объектов

Телекоммуникационные технологии

Рабочая программа МДК.01.01. Право социального обеспечения является частью программы подготовки специалистов среднего звена в соответствии с ФГОС СПО по специальности 40.02.01 Право и организация социального обеспечения в части освоения ПМ.01. Обеспечение реализации прав граждан в сфере пенсионного обеспечения и социальной защиты.

Освоение рабочей программы в период сложной эпидемиологической ситуации реализуется с использованием дистанционных образовательных технологий и электрон-ного обучения.

 

1.1.     Место МДК в структуре программы подготовки специалистов среднего звена:

МДК.01.01 Право социального обеспечения входит в профессиональный учебный цикл учебного плана.

 

1.2.     Цели и задачи МДК - требования к результатам освоения МДК:

Целью освоения МДК.01.01 Право социального обеспечения являются:

Ø усвоение сущности права социального обеспечения, специфики приемов регулирования общественных отношений и природы самих отношений, регламентируемых этим правом;

Ø формирование способности четкой квалификации спорных ситуаций;

Ø достижение высокого уровня знаний действующего социального законодательства и практики его применения;

Ø воспитание творческого подхода к разрешению юридических споров, склонности к детальной, логически безупречной аргументации выводов;

     Задачи курса:

Ø дать студентам представление об основных понятиях права социального обеспечения;

Ø в динамике показать развитие социального законодательства;

Ø выявить базовые принципы права социального обеспечения;

 

    В результате освоения дисциплины обучающийся должен знать:

˗       содержание нормативных правовых актов федерального, регионального и муниципального уровней, регулирующих вопросы установления пенсий, пособий и других социальных выплат, предоставления услуг;

˗       понятия и виды страховых пенсий, пенсий по государственному пенсионному обеспечению, пособий, ежемесячных денежных выплат (далее - ЕДВ), дополнительного материального обеспечения, других социальных выплат, условия их назначения, размеры и сроки;

˗       правовое регулирование в области медико-социальной экспертизы;

˗       основные понятия и категории медико-социальной экспертизы;

˗       основные функции учреждений государственной службы медико-социальной экспертизы;

˗       юридическое значение экспертных заключений медико-социальной экспертизы;

˗       структуру страховых пенсий;

˗       понятие и виды социального обслуживания и помощи нуждающимся гражданам;

˗       государственные стандарты социального обслуживания;

˗       порядок предоставления социальных услуг и других социальных выплат;

˗       порядок формирования пенсионных и личных дел получателей пенсий, пособий, ежемесячных денежных выплат, материнского (семейного) капитала и других социальных выплат;

˗       компьютерные программы по назначению пенсий, пособий, рассмотрению устных и письменных обращений граждан;

˗       способы информирования граждан и должностных лиц об изменениях в области пенсионного обеспечения и социальной защиты.

    В результате освоения дисциплины обучающийся должен уметь:

˗       анализировать действующее законодательство в области пенсионного обеспечения, назначения пособий, компенсаций, предоставления услуг и мер социальной поддержки отдельным категориям граждан, нуждающимся в социальной защите с использованием информационных справочно-правовых систем;

˗       принимать документы, необходимые для установления пенсий, пособий, компенсаций, ежемесячных денежных выплат, материнского (семейного) капитала и других социальных выплат, необходимых для установления пенсий, пособий и других социальных выплат;

˗       определять перечень документов, необходимых для установления пенсий, пособий, компенсаций, ежемесячных денежных выплат, материнского (семейного) капитала и других социальных выплат;

˗       разъяснять порядок получения недостающих документов и сроки их предоставления;

˗       определять право, размер и сроки назначения страховых пенсий, пенсий по государственному пенсионному обеспечению, пособий, компенсаций, ежемесячных денежных выплат и материнского (семейного) капитала с использованием информационных справочно-правовых систем;

˗       формировать пенсионные дела;

˗       дела получателей пособий, ежемесячных денежных выплат, материнского (семейного) капитала и других социальных выплат;

˗       составлять проекты ответов на письменные обращения граждан с использованием информационных справочно-правовых систем, вести учет обращений;

˗       пользоваться компьютерными программами назначения и выплаты пенсий, пособий и других социальных выплат;

˗       консультировать граждан и представителей юридических лиц по вопросам пенсионного обеспечения и социальной защиты, используя информационные справочно-правовые системы;

˗       запрашивать информацию о содержании индивидуальных лицевых счетов застрахованных лиц и анализировать полученные сведения о стаже работы, заработной плате и страховых взносах;

˗       составлять проекты решений об отказе в назначении пенсий, пособий, компенсаций, материнского (семейного) капитала, ежемесячной денежной выплаты, в предоставлении услуг и других социальных выплат, используя информационные справочно-правовые системы;

˗       осуществлять оценку пенсионных прав застрахованных лиц, в том числе с учетом специального трудового стажа;

˗       использовать периодические и специальные издания, справочную литературу в профессиональной деятельности;

˗       информировать граждан и должностных лиц об изменениях в области пенсионного обеспечения и социальной защиты населения;

˗       оказывать консультационную помощь гражданам по вопросам медико-социальной экспертизы.

В результате освоения дисциплины обучающийся должен иметь практический опыт:

˗       анализа действующего законодательства в области пенсионного обеспечения и социальной защиты;

˗       приема граждан по вопросам пенсионного обеспечения и социальной защиты;

˗       определения права, размера и сроков назначения страховых пенсий, пенсий по государственному пенсионному обеспечению, пособий, компенсаций, ежемесячных денежных выплат и материнского (семейного) капитала;

˗       формирования пенсионных и личных дел получателей пенсий и пособий, других социальных выплат и их хранения;

˗       пользования компьютерными программами назначения пенсий и пособий, социальных выплат, учета и рассмотрения пенсионных обращений граждан;

˗       определения права на перерасчет, перевод с одного вида пенсий на другой, индексацию и корректировку страховых пенсий, пенсий по государственному пенсионному обеспечению, на индексацию пособий, компенсаций, ежемесячных денежных выплат и материнского (семейного) капитала и других социальных выплат;

˗       определения права на предоставление услуг и мер социальной поддержки отдельным категориям граждан;

˗       информирования граждан и должностных лиц об изменениях в области пенсионного обеспечения и социальной защиты населения;

˗       общения с лицами пожилого возраста и инвалидами;

˗       публичного выступления и речевой аргументации позиции.

1.3.          Рекомендуемое количество часов на освоение рабочей программы МДК:

 

-        максимальной учебной нагрузки обучающегося 285 часов, в том числе:

-        обязательной аудиторной учебной нагрузки обучающегося 190 часов;

-        самостоятельной работы обучающегося 95 часов.

 

 


1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

 

1.1. Положение о временном порядке проведения государственной итоговой аттестации по образовательным программам среднего профессионального образования (далее – Временный порядок) устанавливает особенности процедуры организации и проведения в Частном профессиональном образовательном учреждении «Техникум экономики и права» г. Новопавловск (далее- Техникум) государственной итоговой аттестации обучающихся, завершающей освоение имеющих государственную аккредитацию образовательных программ среднего профессионального образования (далее вместе – образовательные программы) в условиях профилактических мер, связанных с угрозой коронавирусной инфекции (далее – в условиях профилактических мер).

1.1.1. Государственная итоговая аттестация (далее – ГИА) проводится в целях определения соответствия результатов освоения обучающимися образовательных программ соответствующим требованиям федерального государственного образовательного стандарта среднего профессионального образования[1] (далее вместе – стандарт).

1.1.2. В условиях профилактических мер ГИА проводится таким образом, чтобы исключить непосредственное взаимодействие обучающихся и педагогических работников техникума с целью обеспечения их безопасности. С указанной целью все документы и заявления, направляемые обучающимися по вопросам, находящимся в сфере действия настоящего Временного порядка пересылаются в электронном виде на адрес электронной почты техникума[2], либо в виде оригинала через почтовых операторов общего пользования на адрес техникума[3], если в тексте настоящего Временного порядка не указано иное.

1.2. Настоящий Временный порядок уточняет и дополняет следующие локальные нормативные акты Техникума при проведении ГИА в условиях профилактических мер:

-Положение о государственной итоговой аттестации выпускников, утвержденное от 31.08.2018 г.

В части, не урегулированной настоящим Временным порядком действие указанных выше локальных нормативных актов, сохраняется.

1.3. Настоящий Временный порядок разработан на основе:

- Федеральным законом от 29.12.2012 № 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации;

- Федеральными государственными образовательными стандартами среднего профессионального образования по специальностям;

- Законом Ставропольского края от 30.07.2013 №72-кз «Об образовании;

- Приказом Минобрнауки России от 16.08.2013 № 968 «Об утверждении Порядка проведения государственной итоговой аттестации по образовательным программам среднего профессионального образования»;

- Приказом Минобрнауки России от 17.11.2017 № 1138 «О внесении изменений в Порядок проведения государственной итоговой аттестации по образовательным программам среднего профессионального образования, утвержденного приказом Министерства образования и науки Российской Федерации от 16 августа 2013 г. № 968»

- Приказом Минобрнауки России от 14.06.2013 № 464 «Об утверждении Порядка организации и осуществления образовательной деятельности по образовательным программам среднего профессионального образования»;

-        Приказом Министерства образования и науки от 30.08.2013 г. № 1015 «Об утверждении Порядка организации и осуществления образовательной деятельности по основным общеобразовательным программам - образовательным программам начального общего, основного общего и среднего общего образования»;

-        Приказом Министерства образования и науки Российской Федерации (Минобрнауки России) от 14 июня 2013 г. № 464 «Об утверждении Порядка организации и осуществления образовательной деятельности по образовательным программам среднего профессионального образования»;

-        Приказом Минобрнауки РФ от 23.08.2017 № 816 «Об утверждении Порядка применения организациями, осуществляющими образовательную деятельность, электронного обучения, дистанционных образовательных технологий при реализации образовательных программ»;

- Письмо Министерство образования и науки Российской Федерации от 20 июля 2015 года № 06-846  «Методические рекомендации по организации выполнения и защиты выпускной квалификационной работы в образовательных организациях, реализующих образовательные программы среднего профессионального образования по программам подготовки специалистов среднего звена»;

-        Приказом Министерства просвещения РФ от 17.03.2020 г. №104 «Об организации образовательной деятельности в организация, реализующих образовательные программы начального общего, основного общего и среднего общего образования, образовательные программы среднего профессионального образования, соответствующего дополнительного профессионального образования и дополнительные общеобразовательные программы, в условиях распространения новой коронавирусной инфекции на территории Российской Федерации»;

- Приказом Министерства просвещения РФ от 21.05.2020 г. № 257 «Об особенностях проведения государственной итоговой аттестации по образовательным программам среднего профессионального образования в 2019/20 учебном году»;

-        Методическими рекомендациями по реализации образовательных программ начального общего, основного общего, среднего общего образования, образовательных программ среднего профессионального образования и дополнительных общеобразовательных программ с применением электронного обучения и дистанционных образовательных технологий (направленных письмом Министерства просвещения РФ от 19.03.2020 г. №ГД-39/04;

- Рекомендациями  Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека (Роспотребнадзор) от 21 апреля 2020 г. № 02/7500-2020-24 по организации работы сферы услуг по профилактике COVID-19, рекомендациями  Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека (Роспотребнадзор) от 12 мая 2020 г. № 02/9060-2020-24 по организации работы образовательной организации в условиях распространения  COVID-19 и недопущение распространения коронавирусной инфекции (COVID-19) в образовательных организациях, реализующих программы среднего профессионального образования;

- Методическими рекомендациями МР 3.1.0178-20 «Определение комплекса мероприятий, а также показателей, являющихся основанием для поэтапного снятия ограничительных мероприятий в условиях эпидемического распространения COVID-19», утвержденными Руководителем Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека, Главным  государственным санитарным врачом Российской Федерации А.Ю. Поповой 8 мая 2020 г., протоколом заседания координационного совета по борьбе с распространением новой коронавирусной инфекции (СOVID-19) на территории  Ставропольского края от 10 мая 2020 г. № 22, в целях обеспечения мер по противодействию распространению новой  коронавирусной инфекции  СOVID-19 на территории Ставропольского края, Постановление Губернатора Ставропольского края от 10 мая 2020 г. № 188 «О внесении изменений в постановление Губернатора Ставропольского края от 26 марта 2020 г. № 119 «О комплексе ограничительных и иных мероприятий по снижению рисков распространения новой коронавирусной инфекции COVID-2019 на территории Ставропольского края»».

- Уставом техникума.

1.4. К ГИА допускается обучающийся, не имеющий академической задолженности и в полном объеме выполнивший учебный план или индивидуальный учебный план по соответствующей образовательной программе.

1.5. ГИА при реализации образовательных программ в условиях профилактических мер проводятся в дистанционном формате.[4]

Техникум обеспечивает проведение ГИА по всем реализуемым образовательным программам и использует необходимые для организации образовательной деятельности средства при проведении ГИА обучающихся.

1.5.1. Обучающийся для участия в ГИА должен иметь компьютер (ноутбук) с видеокамерой и микрофоном и устройством звуковоспроизведения с возможностью подключения к сети Интернет.

1.6. ГИА обучающихся техникума проводится в форме защиты выпускной квалификационной  (дипломной) работы.

Конкретные формы (форма) проведения ГИА по образовательной программе установлены учебным планом определенной образовательной программы техникума с учетом требований, установленных соответствующим стандартом.

1.6.1. Выпускная квалификационная (дипломная) работа (далее – ВКР) является работой, выполненной обучающимся и демонстрирующей уровень подготовленности выпускника к самостоятельной профессиональной деятельности.

1.6.2. ВКР оформляется в выполняется соответствии с установленными в техникуме требованиями с учетом требований раздела 3 настоящего Временного порядка и представляется к защите на заседании государственной экзаменационной комиссии.

1.6.3. При реализации образовательных программ в условиях профилактических мер ВКР оформляется в электронном и бумажном виде. Титульный лист, задание на ВКР, отзыв руководителя, рецензия (при наличии) хранятся вместе с текстом ВКР в установленном в техникуме порядке.

1.7. При проведении защиты выпускной квалификационной  (дипломной) работы в дистанционном формате в обязательном порядке проводится идентификация личности обучающегося (и членов ГЭК, которые принимают участие в ГИА дистанционно). За обеспечение идентификации личности обучающихся и членов ГЭК (при необходимости) отвечает секретарь ГЭК.

1.8. Сроки проведения ГИА устанавливаются приказами директора техникума в соответствии с календарным учебным графиком и стандартами.

1.9. Обучающийся имеет право подать апелляцию по результатам проведения защиты выпускной квалификационной (дипломной) работы о своем несогласии с результатами и (или) нарушении (по его мнению) порядка проведения защиты выпускной квалификационной (дипломной) работы. Апелляция рассматривается апелляционной комиссией.

 

2. ГОСУДАРСТВЕННЫЕ ЭКЗАМЕНАЦИОННЫЕ КОМИССИИ И АПЕЛЛЯЦИОННЫЕ КОМИССИИ

 

2.1. Для проведения ГИА создаются государственные экзаменационные комиссии (далее – ГЭК). Для рассмотрения апелляций по результатам ГИА создаются апелляционные комиссии (далее вместе ‒ Комиссии).

2.2. Решения Комиссии принимаются простым большинством голосов от числа лиц, входящих в состав Комиссии и участвующих в заседании. При равном числе голосов председатель комиссии обладает правом решающего голоса.

2.3. Решения, принятые Комиссиями, оформляются протоколами. Результаты ГИА дополнительно оформляются ведомостями.

2.4. Порядок документационного обеспечения работы ГЭК в условиях реализации профилактических мер.

2.4.1. Порядок ведения и оформления протоколов.

2.4.1.1. Во время проведения дистанционного заседания ГЭК (апелляционной комиссии) секретарь ГЭК (апелляционной комиссии) ведет протокол заседания Комиссии и находится в здании техникума (при возможности).

2.4.1.2. Протокол заседания апелляционной комиссии оформляются и подписываются секретарем апелляционной комиссии в ходе дистанционного заседания апелляционной комиссии.

2.4.1.3. Не позднее чем через два дня после завершения работы определенной ГЭК секретарь комплектует протоколы, которые до прекращения реализации образовательных программ в условиях реализации профилактических мер хранятся в техникуме.

 

3.  ОРГАНИЗАЦИЯ И ПРОВЕДЕНИЕ ГИА

 

3.1. В условиях реализации профилактических мер защиты выпускной квалификационной (дипломной) работы в дистанционном формате (проводятся с использованием системы дистанционного обучения техникума (далее - СДО техникума). В СДО техникума для каждого обучающегося создается Конференц-связь в Скайпе, в установленном в техникуме порядке выдается ссылка  для доступа в СДО техникума.

3.1.1. К участию в защите выпускной квалификационной (дипломной) работы допускается обучающийся на основании личного заявления (Приложение № 1), которое подается на имя директора техникума в виде скан- или фотокопии, направляемой в электронном виде на электронную почту техникума: urmk2004@mail.ru.

3.2. Техникум самостоятельно выбирает онлайн - ресурс для проведения защиты выпускной квалификационной (дипломной) работы и обеспечивает его техническую реализацию на стороне техникума.

3.3.1. Защита ВКР (дистанционные заседания ГЭК) проводится в режиме видеоконференции с использованием системы видеоконференцсвязи как части СДО техникума, также определяемой техникумом самостоятельно.

3.3.2. Решение о выборе конкретных дистанционных технологий проведения защиты выпускной квалификационной (дипломной) работы принимает директор техникума.

3.4. В целях обеспечения прозрачности процедуры ГИА во время заседания ГЭК[5] проводится аудио-видеозапись. За организацию аудио-видеозаписи несет ответственность секретарь ГЭК.

Видеозаписи могут использоваться в ходе принятия решений при проведении заседаний ГЭК и(или) апелляционных комиссий.

3.5. Для участия в защите выпускной квалификационной (дипломной) работы рабочее место обучающегося должно соответствовать требованиям:

1. Для участия в ГИА рабочее место обучающегося должно соответствовать следующим требованиям:

- наличие персонального компьютера или ноутбука, оборудованных встроенной или внешней веб-камерой, микрофоном и звуковоспроизводящим оборудованием (колонками или наушниками);

- стабильное подключение к информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» со скоростью не ниже 10 Мбит/сек;

- операционная система Windows 7, Windows 8, Windows 8.1, Windows 10 или Mac OS версии 10.9 и новее;

- установленный интернет-браузер (рекомендуется использование Google Сhrome последней на момент прохождения дистанционного государственного аттестационного испытания версии).

2. К помещению, в котором находится обучающийся, устанавливаются следующие требования:

- помещение должно быть со стенами, закрытой дверью, вдалеке от радиопомех и источников шума; в помещении должны отсутствовать настенные рисунки и плакаты;

- во время защиты выпускной квалификационной (дипломной) работы в помещении не должны находиться посторонние лица;

- дополнительные компьютеры и другие мониторы должны быть отключены;

- рабочая поверхность стола, на котором установлен персональный компьютер обучающегося, должна быть свободна от всех предметов, включая карманные компьютеры или другие компьютерные устройства, средства мобильной связи, часы, тетради, книги, блокноты, самоклеющиеся листки, заметки или бумаги с напечатанным текстом; на рабочем столе допускается наличие чистого листа бумаги, ручки и простого калькулятора;

- веб-камера должна обеспечивать возможность наблюдать обучающегося, рабочий стол и помещение, в котором он находится; веб-камера не должна быть расположена напротив источника освещения.

При выявлении нарушений требований обучающийся должен устранить нарушения. Если выявленные нарушения устранить невозможно, то обучающийся отстраняется от дальнейшего прохождения ГИА, ему в индивидуальном протоколе заседания ГЭК вносится запись «неявка по неуважительной причине», в связи с нарушением требований к помещению, в котором находится обучающийся.

3.5.1. Во время проведения защиты выпускной квалификационной (дипломной) работы обучающемуся необходимо иметь при себе:

- документ, удостоверяющий личность и гражданство;

- доклад к защите выпускной квалификационной (дипломной) работы.

3.5.1.1. Порядок проведения идентификации личности обучающихся:

В качестве документов, удостоверяющих личность, в целях прохождения процедуры идентификации принимаются следующие документы:

- паспорт гражданина Российской Федерации, удостоверяющий личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации;

- паспорт гражданина Российской Федерации для выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию, удостоверяющий личность гражданина Российской Федерации за пределами территории Российской Федерации (заграничный);

- временное удостоверение личности гражданина Российской Федерации, выдаваемое на период оформления паспорта;

- паспорт либо оригинал документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина в Российской Федерации в соответствии со статьей 10 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

В случае если у обучающегося в назначенную основную дату государственного аттестационного испытания по уважительным причинам не было в наличии оригинала документа  секретарь ГЭК рассматривает обращение обучающегося и принимает решение о допуске/недопуске к ГИА в резервный день при условии, что обучающийся участвовал в защите ВКР.

В случае если обучающийся не проходил идентификацию личности в соответствии с установленным порядком, ГЭК вправе принять решение об аннулировании результатов ГИА.

3.5.2. Присутствие посторонних лиц, а также посторонние звуки во время проведения защиты выпускной квалификационной (дипломной) работы не допускается.

3.5.3. Обучающийся должен находиться за рабочим местом в течение всего времени проведения защиты выпускной квалификационной (дипломной) работы.

3.5.4. Обучающийся обязан заблаговременно удостовериться, что его рабочее место соответствует указанным выше требованиям, проверить работоспособность веб-камеры, микрофона и динамиков до начала проведения защиты выпускной квалификационной (дипломной) работы.

3.6. Расписание защиты выпускной квалификационной (дипломной) работы (далее – расписание) не позднее чем за 30 календарных дней до дня проведения   защите    выпускной    квалификационной    (дипломной) работы

утверждается приказом директора техникума, в котором указываются даты, время и место проведения[6] защиты выпускной квалификационной  (дипломной) работы.

3.6.1. Расписание доводится до сведения обучающихся, Председателей и членов ГЭК и апелляционных комиссий, секретарей ГЭК, руководителей и консультантов ВКР, в том числе путем размещения его на официальном сайте техникума http://mn-tehnikum.ru/ и рассылки информации на адреса корпоративной электронной почты/адреса электронной почты членов ГЭК, не являющихся работниками техникума.

Ответственный работник техникума доводит до сведения обучающихся, членов и секретарей ГЭК (и апелляционных комиссий), руководителей ВКР о технологических условиях проведения защиты выпускной квалификационной  (дипломной) работы, о порядке предоставления окончательного варианта ВКР, о сроках и порядке предоставления презентации/иных материалов, сопровождающих защиту ВКР для предварительного ознакомления членов ГЭК, а также порядок идентификации личности, порядок действий в случае возникновения технических проблем и иные дополнительные правила проведения ГИА.

3.7. Обучающийся в соответствии с требованиями указанных выше локальных нормативных актов техникума и настоящего Временного порядка выполняет и оформляет ВКР.

3.7.1. Руководитель ВКР представляет в электронном виде отзыв о работе обучающегося в период подготовки ВКР (далее – отзыв) подписанный отзыв на работу в виде скан-копии или фотокопии в техникум.[7]

3.7.2. ВКР по программам среднего профессионального образования подлежат рецензированию. Для чего ВКР в электронном виде направляется рецензенту из числа лиц, не являющихся работниками техникума. Рецензент проводит анализ ВКР и представляет в электронном виде подписанную рецензию на работу (далее – рецензия) в виде скан-копии или фотокопии в техникум.14

3.7.3. Техникум обеспечивает ознакомление обучающегося с отзывом и рецензией не позднее чем за 1 календарный день до даты защиты ВКР. Методист техникума сообщает обучающемуся о допуске ВКР к защите, после чего внесение изменений в ВКР не допускается.

3.8. ВКР должна быть своевременно размещена со всеми сопроводительными документами такими, как:

- личное заявление о допуске к дистанционной ГИА;

- отзыв научного руководителя;

- рецензия;

- презентация к докладу (при наличии).

Секретарь ГЭК контролирует и обеспечивает своевременное размещение указанных материалов в полном объеме.

3.9. После окончания всех защит техникум обеспечивает сбор, оформление и хранение материалов ВКР, которые были защищены в текущем учебном году. Методист техникума контролирует сбор указанных материалов ВКР, а после завершения реализации профилактических мер организует оформление и хранение ВКР в соответствии с порядком, принятом в техникуме.

3.10. Обучающиеся, не прошедшие ГИА в связи с неявкой на защиту выпускной квалификационной (дипломной) работы по уважительной причине, вправе пройти ее в течение 6 месяцев после завершения государственной итоговой аттестации.

В условиях реализации профилактических мер под неявкой подразумевается отсутствие подключения обучающегося в режиме видеоконференции к заседанию ГЭК в установленную дату и время, а также подключение с недостаточным качеством аудио- и(или) видеосигнала, затрудняющим или делающим невозможным аутентификацию обучающегося, подлежащего государственной итоговой аттестации и(или) его участие в заседании ГЭК.

В условиях реализации профилактических мер уважительной причиной, кроме указанных в Порядке проведения ГИА, является также временная техническая невозможность подключения к СДО техникума (или системе видеоконференцсвязи, как части СДО техникума), в которой проводится дистанционное заседание ГЭК.

3.10.1. При наличии уважительной причины обучающийся должен прислать на электронную почту техникума скан (фотографию) заявления и документа, подтверждающего причину его отсутствия[8]. На основании заявления приказом директора техникума ему может быть установлен новый срок защиты выпускной квалификационной (дипломной) работы.

3.11. Обучающиеся, не прошедшие защиту выпускной квалификационной  (дипломной) работы в связи с неявкой по неуважительной причине или в связи с получением оценки «неудовлетворительно», а также обучающиеся, указанные в пункте 3.10 настоящего Временного порядка и не прошедшие защиту выпускной квалификационной  (дипломной) работы в установленный для них срок (в связи с неявкой на государственное аттестационное испытание или получением оценки «неудовлетворительно»), отчисляются из техникума с выдачей справки об обучении как не выполнившие обязанностей по добросовестному освоению образовательной программы и выполнению учебного плана.

3.12.  Обязанности по техническому сопровождению дистанционных заседаний ГЭК возлагаются на технических администраторов[9] (лиц, обладающих необходимыми навыками).

3.12.1. Для проведения дистанционных защит ВКР техническим администратором каждого выпускающего техникума в системе СДО техникума создаются учетные записи обучающихся, допущенных к прохождению ГИА, Председателей, членов и секретарей ГЭК, а также иных лиц, привлекаемых по решению директора техникума к процедуре проведения ГИА для участия в заседании ГЭК путем проведения видеоконференции.

Для чего секретарь ГЭК направляет в службу поддержки СДО Техникума запрос, содержащий список лиц, участвующих в проведении дистанционных заседаний ГЭК и не являющихся работниками Техникума, для создания учетных записей указанных лиц в системе СДО Техникума с целью обеспечения их участия в проведении ГИА.

Полученные данные учетных записей направляются секретарем ГЭК указанным лицам по электронной почте.

3.12.2. Для обучающихся, допущенных к защите ВКР, Председателей, членов и секретарей ГЭК, проводится как минимум одно тестовое подключение к системе видеоконференцсвязи для ознакомления с возможностями системы и элементами интерфейса, а также тестирования оборудования, планируемого к использованию в ходе дистанционных заседаний ГЭК. Соответствующее расписание определяется техникумом и доводится до всех участников не позднее 7-дневного срока.

3.12.3. Технический администратор обеспечивает аудиовидеозапись заседания с момента начала дистанционного заседания ГЭК. Управление информатизацией техникума возлагается ответственность на технического администратора за обеспечение хранения указанных записей в течение 6 месяцев со дня проведения заседания ГЭК.

3.13. При проведении дистанционного заседания ГЭК по защите ВКР[10] председатель ГЭК представляет членов ГЭК, фиксирует наличие кворума,  доводит регламент проведения защит ВКР. После этого технический администратор подключает к видеоконференции в качестве докладчиков обучающихся, проходящих ГИА.

Очередность докладов определяется Председателем ГЭК[11].

3.13.1. В случае сбоев в работе оборудования и(или) канала связи со стороны обучающегося более чем на 15 минут Комиссия имеет право отменить прохождение данным обучающимся государственного аттестационного испытания. По решению Председателя ГЭК обучающемуся может быть предоставлено право пройти государственное итоговое испытание после всех остальных студентов (при возобновлении подключения). В случае отстранения обучающегося от прохождения ГИА по указанной причине, Комиссией составляется соответствующий акт.

3.13.2. Перед началом доклада секретарь ГЭК проводит идентификацию обучающегося, защищающего ВКР, путем визуального сравнения с фотографией в документе, удостоверяющем личность. Качество видеосигнала, транслируемого с устройства обучающегося, должно обеспечивать надежность аутентификации.

3.13.3. Презентация, содержащая сопровождающие доклад слайды, транслируется и управляется, как правило, с устройства обучающегося. В случае технических затруднений, препятствующих воспроизведению презентации обучающимся, допускается трансляция резервной копии указанной презентации с устройства технического администратора.

После завершения доклада обучающийся отвечает на вопросы Председателя и членов ГЭК.

3.13.4. При осуществлении защит ВКР на дистанционном заседании ГЭК, как правило, следует придерживаться следующего рекомендуемого регламента по времени: общая продолжительность  выступления составляет  до 15 минут, включая доклад дипломника до 7 минут.

3.13.5. Обсуждение членами ГЭК работ и докладов обучающийся производится в закрытом режиме, без аудиовизуальной трансляции на устройства обучающихся, после защиты последнего из запланированных докладчиков.

3.13.6. После формирования решения ГЭК производится повторное подключение обучающихся с последующим поименным объявлением результатов ГИА, после чего Председатель ГЭК (секретарь) задает вопрос о согласии обучающихся, проходивших защиту ВКР, с указанными результатами.

 

4. ОСОБЕННОСТИ ДИСТАНЦИОННОГО ПРОВЕДЕНИЯ ГИА ДЛЯ ОБУЧАЮЩИХСЯ ИЗ ЧИСЛА ИНВАЛИДОВ И ЛИЦ С ОГРАНИЧЕННЫМИ ВОЗМОЖНОСТЯМИ ЗДОРОВЬЯ

 

4.1. Для обучающихся из числа инвалидов и лиц с ограниченными возможностями здоровья ГИА проводится техникумом с учетом особенностей их психофизического развития, их индивидуальных возможностей и состояния здоровья (далее – индивидуальные особенности).

4.2. При дистанционном проведении ГИА обеспечивается соблюдение следующих общих требований:

проведение ГИА для обучающихся из числа инвалидов и лиц с ограниченными возможностями здоровья в рамках одного дистанционного заседания ГЭК совместно с обучающимися, не являющимися инвалидами, если это не создает трудностей для инвалидов и иных обучающихся при прохождении ГИА;

пользование необходимыми обучающимся из числа инвалидов и лиц с ограниченными возможностями здоровья (с учетом их индивидуальных особенностей) техническими средствами при прохождении ГИА.

4.3. Все локальные нормативные акты техникума по вопросам проведения ГИА доводятся до сведения обучающихся из числа инвалидов и лиц с ограниченными возможностями здоровья в доступной для них форме.

4.4. По заявлению обучающегося из числа инвалидов и лиц с ограниченными возможностями здоровья продолжительность сдачи указанным лицом защиты выпускной квалификационной  (дипломной) работы может быть увеличена по отношению к установленной продолжительности его сдачи: продолжительность выступления при защите ВКР – не более чем на 15 минут.

4.5. В зависимости от индивидуальных особенностей обучающихся из числа инвалидов и лиц с ограниченными возможностями здоровья техникум обеспечивает выполнение следующих требований при проведении защиты выпускной квалификационной  (дипломной) работы:

а) для слепых:

задания и иные материалы для сдачи защиты выпускной квалификационной  (дипломной) работы оформляются в виде электронного документа, доступного с помощью компьютера со специализированным программным обеспечением для слепых, либо зачитываются ассистентом;

б) для слабовидящих:

задания и иные материалы для сдачи государственного аттестационного испытания оформляются увеличенным шрифтом;

при необходимости допускается использование увеличивающих устройств, имеющихся у обучающихся;

в) для глухих и слабослышащих, обучающихся с тяжелыми нарушениями речи:

государственные аттестационные испытания проводятся в письменной форме (по желанию обучающихся)[12];

г) для лиц с нарушениями опорно-двигательного аппарата (тяжелыми нарушениями двигательных функций верхних конечностей или отсутствием верхних конечностей):

защита выпускной квалификационной  (дипломной) работы проводятся в устной форме.

 

5. ПОДАЧА И РАССМОТРЕНИЕ АПЕЛЛЯЦИЙ ПО РЕЗУЛЬТАТАМ защиты выпускной квалификационной  (дипломной) работы

 

5.1. Обучающийся имеет право на апелляцию по результатам защиты выпускной квалификационной  (дипломной) работы, для чего он подает в апелляционную комиссию личное письменное обоснованное заявление[13]. (апелляцию) о нарушении, по его мнению, установленной процедуры проведения защиты выпускной квалификационной  (дипломной) работы и (или) о несогласии с результатами защиты выпускной квалификационной  (дипломной) работы.[14]

5.2. Апелляция направляется обучающимся в апелляционную комиссию не позднее следующего рабочего дня после объявления результатов защиты выпускной квалификационной  (дипломной) работы.

Обучающийся направляет в указанные сроки апелляцию (заявление) в электронном виде на адрес электронной почты техникума. В апелляции обучающегося в обязательном порядке указывается: о его несогласии с защиты выпускной квалификационной  (дипломной) работы или о нарушении по его мнению процедуры проведения защиты выпускной квалификационной  (дипломной) работы, которое повлияло на его оценку. Апелляция должна быть обоснована. Апелляция, поданная с нарушением требований настоящего пункта, не рассматривается.

5.3. Для рассмотрения апелляции секретарь ГЭК по запросу Председателя апелляционной комиссии направляет[15] в апелляционную комиссию электронные копии протокола заседания ГЭК, заключение Председателя ГЭК о соблюдении процедурных вопросов при проведении ГИА и аудиовидеозапись (ссылку на аудиовидеозапись) заседания ГЭК, а также, для рассмотрения апелляции по проведению защиты ВКР, электронные копии ВКР, отзыва и рецензии (рецензий).

5.4. Апелляция рассматривается не позднее 2 рабочих дней со дня ее подачи на дистанционном заседании апелляционной комиссии, на которое приглашаются Председатель ГЭК (секретарь) и обучающийся, подавший апелляцию. В процессе заседания комиссии ведется аудио-видеозапись. Заседание апелляционной комиссии может проводиться в отсутствие обучающегося, подавшего апелляцию, в случае его неявки на заседание апелляционной комиссии о чем делается соответствующая запись в протоколе.

Решение апелляционной комиссии доводится до сведения обучающегося, подавшего апелляцию, непосредственно после заседания апелляционной комиссии. Факт ознакомления обучающегося, подавшего апелляцию, с решением апелляционной комиссии, фиксируется на аудио-видеозаписи.

5.5. При рассмотрении апелляции о нарушении процедуры проведения ГИА апелляционная комиссия принимает одно из следующих решений:

об отклонении апелляции, если изложенные в ней сведения о нарушениях процедуры проведения ГИА обучающегося не подтвердились и (или) не повлияли на результат государственного аттестационного испытания;

об удовлетворении апелляции, если изложенные в ней сведения о допущенных нарушениях процедуры проведения ГИА обучающегося подтвердились и повлияли на его результат.

В случае, указанном в третьем абзаце настоящего пункта, результат проведения ГИА подлежит аннулированию, в связи с чем протокол о рассмотрении апелляции  не позднее следующего рабочего дня передается в электронном виде в техникум и секретарю ГЭК для реализации решения апелляционной комиссии. Обучающемуся предоставляется возможность повторно пройти ГИА в сроки, установленные приказом директора техникума.

5.6. Повторное проведение ГИА обучающегося, подавшего апелляцию, осуществляется в присутствии Председателя или одного из членов апелляционной комиссии не позднее даты завершения обучения в техникуме в соответствии со стандартом, календарным графиком учебного процесса.

5.7. При рассмотрении апелляции о несогласии с результатами ГИА апелляционная комиссия выносит одно из следующих решений:

- об отклонении апелляции и сохранении результата ГИА;

об удовлетворении апелляции и выставлении иного результата ГИА.

Решение апелляционной комиссии не позднее следующего рабочего дня передается в электронном виде в учебный отдел соответствующего техникума и секретарю ГЭК. Решение апелляционной комиссии в случае необходимости является основанием для аннулирования ранее выставленного результата защиты выпускной квалификационной  (дипломной) работы и выставления иного.

5.8. Решение апелляционной комиссии является окончательным и пересмотру не подлежит.

5.9. Апелляция на повторное проведение ГИА не принимается.

 

6. ПРОЧИЕ ВОПРОСЫ ОРГАНИЗАЦИИ И ПРОВЕДЕНИЯ ГИА

 

Все прочие вопросы организации и дистанционного проведения ГИА в техникуме решаются на основе законодательства Российской Федерации, нормативных документов федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере образования, Устава и локальных нормативных актов  техникума.


 

Приложение № 1

 

Образец заявления на участие в защите выпускной

квалификационной  (дипломной) работы

Директору ЧПОУ «ТЭП»

Т.В. Галицкой

студента(ки) ___ курса

____очной формы обучения

юридического отделения специальность 40.02.01 Право и организация социального обеспечения

 

 

ЗАЯВЛЕНИЕ

 

Я не возражаю против проведения государственной итоговой аттестации в форме защиты выпускной квалификационной (дипломной) работы с применением дистанционных технологий с применением аудио и видеозаписи.

 

___(подпись)_____

"_____"________ 2020 г.

 

 

 

 

мобильный телефон ____

_______________________

электронная почта ______

______________________

____________________________________________________________________

 

Директору ЧПОУ «ТЭП»

Т.В. Галицкой

________________________________

(Ф.И.О.)

студента(ки) ___ курса

_____очной формы обучения

экономического отделения специальность 38.02.01 Экономика и бухгалтерский учет (по отраслям)

 

 

ЗАЯВЛЕНИЕ

 

Я не возражаю против проведения государственной итоговой аттестации в форме защиты выпускной квалификационной (дипломной) работы с применением дистанционных технологий с применением аудио и видеозаписи.

 

___(подпись)_____

"_____"________ 2020 г.

 

 

 

 

мобильный телефон ____

_______________________

электронная почта ______

______________________



[1] До окончания срока их действия.

[2] Адрес электронной почты: urmk2004@mail.ru

[3] 357300, СК, г. Новопавловск, ул. Кирова, 39

[4] Используемые технические средства и программное обеспечение определяется техникумом самостоятельно.

[5] Во время использования системы видеоконференцсвязи.

[6] В виде Интернет-ссылки на соответствующую видеоконференцию или онлайн ресурс.

[7] Или ответственному работнику техникума

[8] В случае технического сбоя обучающимся может быть прислано только заявление. В указанном случае заявление должно быть прислано не позднее следующего рабочего дня после проведения ГИА.

[9] Или секретарей ГЭК.

[10]  Участие в заседании ГЭК руководителя ВКР и (или) рецензента ВКР не является обязательным.

[11]  Допускается также предварительное составление списков обучающихся с указанием ориентировочного времени защиты (подключения к видеоконференции) каждого. С указанными списками заблаговременно знакомят обучающихся, Председателя и членов ГЭК.

[12]  При наличии указанных обучающихся данный вопрос решается отдельно в установленном в техникуме порядке.

[13] В условиях реализации профилактических мер обучающийся имеет право подать апелляцию (заявление) в электронном виде (см. п.5.2 настоящего Временного порядка).

[14] Обучающийся имеет право подать апелляцию (заявление) о нарушениях, имевших место, по его мнению, которые привели к снижению его оценки на государственном аттестационном испытании или о несогласии с результатами своих государственных аттестационных испытаний.

[15] С учетом требований пункта 1.10 настоящего Временного порядка.


Тематический план и содержание обучения  по УП.01 Учебной практике

Наименование разделов профессионального модуля (ПМ), междисциплинарных курсов (МДК) и тем

Содержание практические занятия

Объем часов

Уровень освоения

1

2

3

4

Раздел 1.

Определение прав граждан на пенсионное обеспечение и пособия по социальному страхованию

Практические занятия

36

 

1

Подготовка юридической консультации по вопросу «Страховой стаж»

2

2

2

Подготовка юридической консультации по вопросу «Доказательства трудового и страхового  стажа»

2

2

3

Подготовка юридической консультации по вопросу

«Страховая пенсия»

2

2

4

Подготовка юридической консультации по вопросу

«Пенсии по государственному пенсионному обеспечению»

2

2

5

Подготовка юридической консультации по вопросу

«Особенности назначения, исчисления и выплаты пособий гражданам, имеющим детей»

2

2

6

Подготовка юридической консультации по вопросу

«Особенности назначения, исчисления и выплаты пособия по безработице»

2

2

7

Подготовка юридической консультации по вопросу

«Особенности назначения, исчисления и выплаты пособия по временной нетрудоспособности»

2

2

8

Подготовка юридической консультации по вопросу

«Накопительные пенсии»

2

2

9

Решение ситуаций по исчислению общего, страхового, непрерывного и специального стажа

2

2

10

Решение ситуаций по исчислению размеров страховой пенсии по  старости

2

2

11

Решение ситуаций по исчислению размеров  страховой пенсии по инвалидности

2

2

12

Решение ситуаций по исчислению размеров страховой  пенсии по СПК 

2

2

13

Оформление документов по назначению страховой пенсии  по старости

2

2

14

Оформление документов по назначению страховой пенсии по инвалидности

2

2

15

Оформление документов по назначению страховой пенсии по случаю потери кормильца

2

 

16

Оформление документов по назначению накопительных пенсий

2

2

17

Подготовка юридической консультации по вопросу «Пособия и компенсационные выплаты в РФ»

2

2

18

Решение ситуаций по исчислению размеров пенсий по государственному пенсионному обеспечению

Судебная практика по пенсионным вопросам

2

2

 

 

ВСЕГО

36

 

 


Тема № 3 Лекция 2 Правосознание и правовая культура

1. Понятие, структура, виды и функции правосознания

2. Формы деформации правосознания. Правовой нигилизм, правовой идеализм.

3. Правовая культура: сущность и виды.

4. Правовое воспитание.

1. Понятие, структура, виды и функции правосознания

Правосознание возникло и формируется на протяжении всей человеческой истории. На его содержание оказывают воздействие: социально-политические, экономические, культурные, правовые факторы. Взаимодействует с политическим сознанием, моралью, искусством, религией, философией, наукой. Правовое мировоззрение.

Каждый человек является носителем определенного правосознания. Неважно какого - высокого или низкого, развитого или незрелого, правильного или искаженного. Главное то, что гражданин имеет собственное мнение о праве, пусть и не вполне компетентное. Задача заключается в том, чтобы формировать у всех нужное, должное, желаемое правосознание.

Правосознание выражает оценку права с точки зрения его справедливости или несправедливости, мягкости или строгости, совершенства или несовершенства, эффективности или неэффективности, достоинств или недостатков. Это - разнообразные, порой полярно противоположные суждения о праве, одобрительная или отрицательная реакция на его действие.

Юридическое мировоззрение было отличительной чертой общественного сознания древних римлян. Римское частное право – защита частной собственности.

Для буржуазного общества характерно юридическое мировоззрение с учетом принципов свободы, равенства, справедливости, гуманизма.

Особую роль правосознание играет в судебной, прокурорской и следственной практике. В истории нашей страны использовалось "революционное правосознание".

Правосознание - это совокупность идей, представлений, чувств, переживаний, выражающих отношение людей к правовым явлениям общественной жизни (законам, правам, обязанностям, правосудию и т.д.)

Элементы правосознания:

- правовая идеология, т.е. правовые идеи, взгляды, принципы, требования общества и населения;

- правовая психология - совокупность правовых чувств, ценностей, настроений, желаний, переживаний, эмоций. В уголовном праве при квалификации некоторых преступлений принимаются во внимание такие психологические состояния лица, как сильное душевное волнение (аффект), цинизм, жестокость, низменные побуждения, невменяемость и т.д. В соответствующих случаях назначаются психологические экспертизы. Вообще субъективная сторона правонарушения определяется в науке как психическое отношение правонарушителя к своему деянию и его последствиям.

Примерами сильных эмоциональных проявлений могут служить факты, когда люди возмущаются каким-либо особо тяжким преступлением, беззаконием, грубым произволом, негодуют по поводу того, что преступник не пойман и не осужден. Или, напротив, испытывают чувство удовлетворения тем, что зло наказано и справедливость восторжествовала, законность восстановлена. Это - психологическая сторона правосознания.

- поведенческие элементы (привычки, установки, готовность к деятельности...)

Функции правосознания:

1. Познавательная (получение юридических знаний). Чем выше у того или иного субъекта правосознание, тем выше уровень его правовой осведомленности, информированности. Причем знания, накапливаемые правосознанием, постоянно углубляются и распространяются, делаются достоянием все более широкого круга физических и юридических лиц. Сюда входит правовое просвещение населения, подготовка юридических кадров, правовая пропаганда, печатные труды, средства массовой информации.

2. Оценочная (определенное отношение личности к разным сторонам и явлениям правовой жизни на основе опыта и правовой практики). Оценка может быть как позитивной, так и негативной, т.е. критической. Оценке подвергается правовая политика государства, деятельность его органов, властных структур, должностных лиц, законодателей; правомерные и противоправные поступки граждан, собственное поведение субъекта (самооценка). Уйти от оценочного суждения правосознания очень трудно.

Правосознание определяет "что такое хорошо" и "что такое плохо" в правовой сфере.

3. Регулятивная (правовые установки и ценностно-правовые ориентации).

4. Прогностическая функция раскрывает способность правосознания идти впереди права, заглядывать в будущее, давать прогноз правового развития, предвидеть последствия принятия тех или иных законодательных актов. Прогнозирование - важнейшее условие эффективности действующего законодательства, а также предполагаемых мер в данной области. Когда действие того или иного закона дает отрицательные результаты, то это означает, что он с самого начала был плохо продуман и обоснован. Типичный пример - принятые в середине 1980-х гг. (в разгар "перестройки") так называемые антиалкогольные законы, принесшие при их реализации только вред. Прогнозирование включает в себя учет всех объективных и субъективных факторов, могущих повлиять на правовое развитие страны, ход правовой реформы.

Основные черты правосознания:

- является одной из форм общественного сознания;

- состоит из идей, теорий, чувств, эмоций, настроений и других компонентов;

- носителями компонентов правосознания являются различные субъекты права;

- обращено не только к настоящему, но и к прошлому, и к будущему;

- в отдельные периоды развития общества является формой права;

- ориентирует субъектов права в социально-правовых ситуациях, позволяет им делать соответствующий (не всегда правомерный) выбор и принимать юридически значимые решения.

Виды правосознания:

1. По субъектам:

- Общественное правосознание выражает правовые воззрения определенной части общества (пенсионеров, студентов, военнослужащих…)

- Индивидуальное правосознание - это представления о праве и правовых требованиях, которые имеет каждый гражданин. Уровень индивидуального правосознания у различных людей различен, зависит от возраста, опыта, образования…

- Массовое, "эффект толпы". Французский социолог Гюстав Лебон одним из первых заявил о начале эры толпы и стал системно изучать это явление. Он считал, что толпе чужда демократия. Ей обязательно нужен вождь (за это ученого обожал Гитлер). Главное свойство толпы - это превращаемость. На эмоциональном фоне она может впадать в ярость, ужас, страх и иные полярные состояния, несовместимые с правовым характером действий. Это может происходить спонтанно и в то же время может намеренно стимулироваться.

Таким образом, провокаторы могут добиваться социальных беспорядков с достижением в последующем определенных политических целей, вплоть до изменения государственного строя. В то же время руководители при помощи грамотных действий специальных служб и применения психологических приемов могут переориентировать ее действия, превратить толпу одного вида в другой.

Слухи! Соль подорожает! Вижу огни!

Социологи различают понятия "толпа", "массы" и "народ".

2. По уровням правосознание делится на обыденное (эмпирическое), научное (доктринальное) и профессиональное.

Научное (доктринальное) правосознание наиболее адекватно отражает фактическое положение дел в правовой сфере, ибо о праве и всей правовой системе квалифицированно судят ученые, приводя соответствующие аргументы, обоснования, статистические данные. При этом делаются необходимые выводы, вносятся практические рекомендации и предложения, направленные на улучшение правовой ситуации в стране.

Профессиональное правосознание близко к научному. Это суждения о праве и других правовых явлениях юристов-профессионалов (судей, прокуроров, следователей, адвокатов, вообще лиц с высшим юридическим образованием). Ценность их мнений - в доказательности, компетентности, убедительности.

Обыденное правосознание - это первичный его уровень, когда знания субъекта о праве формируются под влиянием повседневной жизни и деятельности, общения с окружающими, получаемой по различным каналам информации. Обыденное правосознание чаще всего бывает еще незрелым, недостаточно развитым. На этом же уровне нередко встречается индифферентное (безразличное) отношение к праву в силу крайне слабой осведомленности о нем. В то же время вырабатываются так называемые правовые привычки, когда субъект почитает и соблюдает законы потому, что так воспитан, приучен, таковы семейные и иные традиции.

2. Формы деформации правосознания. Правовой нигилизм, правовой идеализм.

Деформация правосознания - это искажение позитивных (положительных) идей, убеждений, чувств, установок и т.п.

Это противопоставление духа и буквы закона, целесообразности и законности, отрицание правовой системы и ее необходимости; неподчинение конкретному закону; неуважение к правоохранительным органам; утверждение, что цель оправдывает средства, и т.п.

Правосознание может формироваться еще в детстве, когда расшалившегося ребенка пугают тюрьмой или милиционером вместо того, чтобы внушить ему мысль, что милиционер - это его защитник, помощник. Поэтому так важно формировать, используя и искусство, и средства массовой информации, и иные способы, положительный образ защитника правопорядка, а не опускаться до массовой дискредитации фигуры полицейского.

Виды деформации правосознания

Правовой инфантилизм - бесформированность, недостаточность правовых знаний при личной уверенности в хорошей юридической подготовке.

Правовой дилетантизм - вольное обращение с законами либо с оценками юридической ситуации не в силу корыстных целей, а от небрежного отношения к юридическим ценностям.

Правовой нигилизм

Нигилизм как общесоциальное явление. Нигилизм вообще (в переводе с лат. - "отрицание") выражает негативное отношение субъекта (группы, класса) к определенным ценностям, нормам, взглядам, идеалам, отдельным, а подчас и всем сторонам человеческого бытия. Это - одна из форм мироощущения и социального поведения. Нигилизм как течение общественной мысли зародился давно, но наибольшее распространение получил в прошлом столетии, главным образом в Западной Европе и в России.

Якоби, Прудон, Ницше, Штирнер, Хайдеггер, Бакунин, Кропоткин и др. Нигилизм многолик, он может быть нравственным, правовым, политическим, идеологическим, религиозным и т.д., в зависимости от того, какие ценности отрицаются, о какой сфере знаний и социальной практики идет речь - культуре, науке, искусстве, этике, политике, экономике.

Однако в целом нигилизм, в традиционном его понимании, воспринимается в большинстве случаев как явление деструктивное, социально вредное, особенно в наше время. Нередко нигилизм принимает разрушительные формы. Выбираются наихудшие способы действия, граничащие с антиобщественным поведением, нарушением моральных и правовых норм.

Социальный нигилизм особенно распространился у нас в период "перестройки" и гласности. Он возник на волне охватившего всю страну всеобщего негативизма, когда многое (если не все) переоценивалось, переосмысливалось, осуждалось и отвергалось. Развенчание и осмеяние прежнего опыта, сложившихся культурно-исторических традиций и привычек, изображение уходящего времени только в черных красках, глумление над людьми старшего поколения, их романтизмом, верой в будущее. "У нас все плохо, у них все хорошо".

В то же время значительные слои населения резко осуждали "танцы на гробах".

Отречение от всего, что было "до того", от старых фетишей объективно подпитывало нигилистические разрушительные тенденции. Ниспровергались не только коммунизм, партия, идеология, режим, но и (вольно или невольно) страна, культура, народность, традиции, государственность.

Сегодня социальный нигилизм выражается в самых различных ипостасях: неприятие определенными слоями общества курса реформ, нового уклада жизни и новых ("рыночных") ценностей, недовольство переменами, социальные протесты против "шоковых" методов осуществляемых преобразований; несогласие с теми или иными политическими решениями и акциями, неприязнь или даже вражда по отношению к государственным институтам и структурам власти, их лидерам; отрицание не свойственных российскому менталитету западных образцов поведения, нравственных ориентиров.

В общественном сознании прочно утвердилось понимание права исключительно как веления государственной власти. Представления о праве как указаниях "начальства" настойчиво культивировались в народе - то, что исходит "сверху", от властей, то и есть право.

Не зря говорят: "На Руси всегда правили люди, а не законы". Отсюда - наплевательское отношение к закону как свойство натуры русского обывателя. Герцен: жить в России и не нарушать законов нельзя. Русский, какого бы звания он ни был, обходит или нарушает закон всюду, где это можно сделать безнаказанно; совершенно так же поступает и правительство. Салтыкова-Щедрин: суровость российских законов смягчается необязательностью их исполнения.

Социальная напряженность, экономические неурядицы, распад некогда единого жизненного пространства, сепаратизм, конфронтация властей, морально-психологическая неустойчивость общества.

Политиканство и циничный популизм лидеров всех рангов, борьба позиций и амбиций, самолюбий и тщеславий.

Некомпетентность и бестолковость чиновников.

На личностном уровне правовой нигилизм выступает в двух качествах: как состояние умов, чувств, настроений и как образ действий, реальное поведение. Он различен в различных слоях и группах общества, зависит в известной степени от таких факторов, как возраст, пол, национальное происхождение, вероисповедание, должностное положение, образование.

Формы выражения правового нигилизма.

1. Прямые преднамеренные нарушения действующих законов и иных нормативных правовых актов. Это уголовно наказуемые деяния, гражданские, административные, дисциплинарные.

2. Повсеместное массовое несоблюдение и неисполнение юридических предписаний, когда субъекты (граждане, должностные лица, государственные органы, общественные организации) стремятся жить по "своим правилам", а не по требованиям правовых норм. Неисполняемость законов - признак бессилия власти. Неподчинение же законам наносит не меньший вред обществу, чем их прямое нарушение.

Еще римские юристы провозгласили: бессмысленны законы в безнравственной стране. Они также утверждали, что бездействующий закон хуже отсутствующего. В России сложилась ситуация, когда игнорирование юридических норм, самой Конституции стало привычкой.

3. Война законов, издание противоречивых, параллельных или даже взаимоисключающих правовых актов. Коллизии в праве.

Между законами, указами, судебными решениями, правительственными постановлениями, а также между федеральными и региональными актами.

Противоречия бюджетов, суверенитетов, компетенций, юрисдикций, телерадиоэфиров, кланов, "авторитетов", олигархов, компроматов и т.д.

4. Подмена законности политической, идеологической или прагматической целесообразностью, выходы различных официальных должностных лиц и органов, общественных групп и сил на неправовое поле деятельности, стремление реализовать свои интересы вне рамок Конституции.

Целесообразность может быть государственной, партийной, местной, региональной, практической, идеологической и даже личной.

5. Конфронтация (противостояние) представительных и исполнительных структур власти на всех уровнях.

6. Нарушения прав человека, особенно таких, как право на жизнь, честь, достоинство, жилище, имущество, безопасность. Слабая правовая защищенность личности подрывает веру в закон, в способность государства обеспечить порядок и спокойствие в обществе, оградить людей от преступных посягательств. Бессилие же права не может породить позитивное отношение к нему, а вызывает лишь раздражение, недовольство, протест.

Человек перестает ценить, уважать, почитать право, так как он не видит в нем своего надежного гаранта и опору. В таких условиях даже у законопослушных граждан вырабатывается нигилизм, недоверие к существующим институтам.

Характерные черты современного правового нигилизма:

- подчеркнуто демонстративный, конфронтационно-агрессивный характер, что обоснованно квалифицируется общественным мнением как беспредел или запредельность;

- глобальность, массовость, широкая распространенность не только среди граждан, социальных и профессиональных групп, слоев, каст, кланов, но и в официальных государственных структурах, законодательных, исполнительных и правоохранительных эшелонах власти;

- многообразие форм проявления - от криминальных до легальных (легитимных), от парламентско-конституционных до митингово-охлократических, от "верхушечных" до бытовых;

- особая степень разрушительности, оппозиционная и популистская направленность, регионально-национальная окраска, переходящая в сепаратизм;

- слияние с государственным, политическим, нравственным, духовным, экономическим, религиозным нигилизмом, образующими вместе единый разрушительный процесс;

- охват всех сфер жизни, тотальный характер.

Пути преодоления правового нигилизма.

Повышение общей и правовой культуры граждан, их правового и морального сознания; совершенствование законодательства; профилактика правонарушений, и прежде всего преступлений; упрочение законности и правопорядка, государственной дисциплины; уважение и всемерная защита прав личности; массовое просвещение и правовое воспитание населения; подготовка высококвалифицированных кадров юристов; скорейшее проведение правовой реформы и др.

Выход общества из социального, экономического, политического, духовного, нравственного кризисов.

Правовой фетишизм (или идеализм) - гипертрофированное представление о роли юридических средств в решении социально-экономических, политических и иных задач. Это прямо противоположное правовому нигилизму явление.

Безграничная вера в закон существует на протяжении всей истории человечества. Специалисты отмечают следующие основные формы проявления правового идеализма:

1. Необоснованное забегание законодательства вперед, выражающееся в том, что ни само государство, ни население не готовы выполнять предлагаемые правовые предписания.

2. Отсутствие реального механизма, предназначенного реализовывать правовые предписания.

3. Отсутствие в государстве надлежащих политических, идеологических, экономических, социально-психологических и иных условий, в которых должна действовать норма права.

Если правовой нигилизм означает недооценку или игнорирование права, то правовой идеализм - его переоценку, идеализацию. Оба эти явления происходят из-за юридического невежества, неразвитого и деформированного правосознания, дефицита политико-правовой культуры.

Идеи о возможности принципиального изменения общества с помощью одних только мудрых законов - древнего происхождения: Платон, французские просветители.

В практическом плане на право нельзя возлагать несбыточные надежды - оно не всесильно. Наивно требовать от него большего, чем оно заведомо может дать, ему необходимо отводить то место и ту роль, которые вытекают из объективных возможностей данного института. Непосильные задачи могут только скомпрометировать право. Поэтому его нельзя возводить в абсолют.

Якобы достаточно принять хорошие, умные законы, как все сложнейшие и острейшие проблемы общества будут решены.

Нужны, прежде всего, социальные, экономические, политические, организационные и иные меры - плюс законы. Лишь совокупное действие всех этих факторов может дать желаемый эффект.

Закон, как известно, есть официальное признание факта и не более того. Он лишь оформляет, "протоколирует" реально сложившиеся отношения. Как ни избиты у нас слова классиков о том, что право не может быть выше, чем экономический строй и обусловленное им культурное развитие общества, они верны, так как проверены практикой.

Любому государству хочется побыстрее воплотить в законах, закрепить юридически, провозгласить в Конституции желаемые отношения.

Распространению юридического идеализма способствовало и то, что у нас долгое время преобладал чисто прагматический подход к праву (орудие, инструмент, средство, рычаг и т.д.). В соответствии с этим на право взваливали "неподъемный груз", возлагались слишком большие надежды, которые в дальнейшем не оправдались.

Инерция политического и правового идеализма идет еще от старых коммунистических времен, когда господствовал своего рода культ всевозможных планов, решений и постановлений - "исторических", "судьбоносных", "эпохальных" о дальнейшем развитии, усилении, укреплении, повышении чего-либо... Насаждалась безоглядная вера в их магическую силу. И все они, как правило, переводились на язык законов, которые из-за этого сильно напоминали партийные резолюции.

Например, указы и другие акты о борьбе с коррупцией и преступностью давно охарактеризованы в печати как популизм, демагогия. Они не только не приводят ни к какому прорыву в данной области, а, скорее, наоборот, усугубляют положение, подрывают веру людей в закон и власть.

"Федеральная программа борьбы с преступностью принята для того, чтобы сказать: уважаемая общественность, борьба с преступностью ведется".

В это вкладываются огромные деньги.

Если тот или иной закон не работает, это еще не означает, что он плох. Не все зависит от самого закона. Определенные слои населения психологически не готовы к переменам, нередко сопротивляются им. Юридические нормы не могут развязать тугие клубки возникающих противоречий, а в ряде случаев встречают противодействие. Еще Дж. Локк советовал: "Создавайте немного законов, но следите за их соблюдением". 

Правовая демагогия - общественно опасное, внешне эффектное воздействие отдельного лица либо различных объединений граждан на чувства, представления, действия доверяющих им людей посредством различных форм ложного одностороннего представления правовой действительности для достижения собственных корыстных целей, обычно скрываемых под видом пользы народа и благосостояния государства.

3. Правовая культура: сущность и виды

Правовая культура - это качественное состояние правовой жизни общества, выражающееся в достигнутом уровне совершенства правовых актов, правовой и правоприменительной деятельности, правосознания и правового развития личности, положительно влияющее на общественное развитие и поддержание самих условий существования государства и общества.

Люди соблюдают или не соблюдают законы не столько по причине правовой осведомленности, но вследствие отношения к праву и к практике его применения.

Правовая культура тесно связана с политической, нравственной, духовной и другими видами культуры, с обычной, поведенческой, связанной с воспитанностью человека, его адаптированностью к порядку, дисциплине, организованности, уважению к законам страны. Не подготовленного в правовом отношении человека вряд ли можно назвать культурным. Юридическая культура - важнейший элемент правовой системы общества, непременное условие нормального функционирования государства.

В отечественной юриспруденции - Гранат, Кейзеров, Каминская, Ратинов, Сальников, Семитко, Синюков и др.

Различают правовую культуру всего общества и правовую культуру отдельного индивида, культуру различных слоев и групп населения, должностных лиц, работников госаппарата, профессиональную культуру, внутреннюю и внешнюю.

Характерные черты правовой культуры личности являются: 1) достаточно высокий (приемлемый) уровень правосознания; 2) знание действующих законов страны (незнание законов не освобождает человека от ответственности за их нарушение); 3) соблюдение, исполнение или использование этих законов, ибо одно только знание юридических предписаний не может дать желаемого эффекта; 4) убеждение в необходимости, полезности, целесообразности законов и иных правовых актов, внутреннее согласие с ними; 5) правильное понимание (осознание) своих прав и обязанностей, свободы и ответственности, своего положения (статуса) в обществе, норм взаимоотношений с другими людьми, согражданами; 6) правовая активность, т.е. целенаправленная инициативная деятельность субъекта по пресечению правонарушений; противодействие беззаконию; поддержание правопорядка и законопослушания в обществе; преодоление правового нигилизма.

Правовая культура отдельных социальных общностей - это уровень и степень правовой образованности, правового воспитания того или иного класса, общественного слоя, особых социальных групп. Высокого уровня правовой культуры требует юридическая профессия, связанная с нормативно-правовым регулированием общественных отношений, обеспечением правопорядка, правовой оценкой поведения членов общества.

Правовая культура общества - это уровень и степень правовой образованности, правового воспитания общества в целом, компетентно-профессиональное творение норм права, их социальная эффективность.

Высокий уровень правовой культуры - важнейший признак правового государства. От уровня правовой культуры зависит степень общественной активности граждан, их непосредственного участия в управлении государственными, общественными делами. Чем выше уровень правовой культуры, тем качественнее и эффективнее правотворческая и правоприменительная деятельность, тем совершеннее институциональное обустройство государства, деятельность его органов.

Формирование правовой культуры, ее содержательная определенность достигаются посредством правового воспитания, включающего привитие специальных правовых знаний, навыков, правил поведения, связанных с совершением тех или иных юридически значимых действий, поступков.

Главным фактором в правовом воспитании выступает существующая в государстве система юридического образования (начального, среднего, высшего), обеспечивающая приобретение необходимых знаний о феномене права как социальном явлении, принципах и приемах правотворческой и правоприменительной деятельности, способствующая развитию чувства уважения к праву, активной и справедливой правовой позиции в сфере общественных отношений.

Поскольку не все члены общества приобретают специальное юридическое образование, важное значение для формирования правовой культуры имеет пропаганда правовых знаний, навыков, правовой идеологии, т.е. их распространение и компетентное разъяснение, среди различных слоев населения по месту их жительства, учебы, работы с учетом национального фактора, что особенно актуально в многонациональных государственных образованиях. Осуществляется это работниками юстиции, юристами (учеными и практиками) как в прямой устной форме (например, в форме бесед, лекций, вечеров вопросов и ответов и т.п.), так и посредством использования широкой сети средств массовой информации - радио, телевидения, печати, Интернета.

Существенный вклад в деятельность по пропаганде правовых знаний вносят уполномоченные по правам человека (омбудсмены), занимающиеся, кроме своих обязанностей по внесудебной защите прав человека, правовым просвещением по вопросам прав человека, форм и методов их защиты. Уполномоченные, в частности, в школах и вузах выступают с лекциями, проводят семинары на темы об основных направлениях деятельности государственных правозащитных органов, о международных стандартах в области прав человека, осуществляют подготовку, издание и распространение периодических и информационных материалов, просветительской литературы, связанной с охраной и защитой прав человека.

Ценностную значимость имеет взаимосвязь правовой культуры с нравственной культурой, генетическая и функциональная специфика которой обусловлена закономерностями общественного бытия и имеет диалектический характер. И та и другая содержат определенный регулятивный потенциал, отражающий человеческие потребности, интересы, но сферы непосредственного действия этих культур не идентичны. Они не имитируют друг друга, ни одна из них не подчинена другой, и вместе с тем они не противостоят друг другу, имманентно взаимосвязаны. Повышение правовой культуры невозможно без повышения нравственной культуры, и наоборот. 

4. Правовое воспитание

Правовое воспитание - целенаправленная деятельность государства, а также общественных структур, средств массовой информации, трудовых коллективов по формированию высокого правосознания и правовой культуры граждан. Также получение и распространение знаний о праве и других правовых явлениях, усвоение правовых ценностей, идеалов.

Цель правового воспитания - выработка у гражданина здорового чувства права, прогрессивного юридического мировоззрения; подготовка социально активного члена общества, хорошо знающего свои права и возможности, умеющего отстаивать, защищать их всеми законными средствами. Воспитание человека, остро реагирующего на факты несправедливости и произвола, уважающего закон и порядок, противодействующего правонарушениям, правовому беспределу.

Среди форм правового воспитания обычно выделяют:

а) правовую пропаганду (лекции, беседы, консультации; издание популярных книг, брошюр; проведение "круглых столов"; выступления в печати, по радио и телевидению; ответы на вопросы слушателей и читателей, т.е. своего рода "юридический всеобуч");

б) правовое обучение (передача и усвоение профессиональных знаний в высших учебных заведениях, средних специализированных школах, училищах, техникумах, колледжах; преподавание основ права на различных курсах, сборах и т.д.);

в) юридическую практику, повседневный опыт (участие в судебных процессах в качестве истца, ответчика, потерпевшего, народного заседателя, присяжного; заключение разного рода гражданско-правовых сделок, пользование услугами адвоката, правоохранительная деятельность);

г) самообразование (собственное постижение и осмысление правовых явлений, окружающей правовой действительности, самостоятельное изучение законодательства, научной литературы, общение с окружающими).

Методами правового воспитания выступают убеждение, принуждение, наказание, поощрение, потенциальная угроза применения санкций, профилактика, предупреждение и другие способы и приемы воздействия на сознание и поведение субъектов. Использование тех или иных методов зависит от конкретных обстоятельств.

В процессе правового воспитания важно сформировать у каждого гражданина верное понимание роли права в жизни общества, его ценность, необходимость; развить чувство собственного достоинства, правоты, защищенности и в то же время стремление бороться за право - свое и чужое.

Весь процесс современного правового воспитания должен быть направлен на достижение указанных целей, формирование высоких волевых качеств личности, способной защитить добро от зла, право от неправа, справедливость от несправедливости.

 


Тема №3 Лекция 1 Правоотношения. Факты, виды, структура

1.     Юридические факты как основания правоотношений

Правоотношения возникают, изменяются или прекращаются вследствие наступления определенных жизненных обстоятельств (фактов). Например, факт призыва на действительную военную службу является основанием для вступления призывника в военно-служебные правоотношения.

Юридические факты - это конкретные жизненные обстоятельства, с которыми нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение правоотношений. См.: Теория государства и права. /под ред. В.М. Корельского. М., 1997. С. 301.

Юридические факты формулируются в гипотезах правовых норм. От наличия или отсутствия соответствующего юридического факта зависит признание или непризнание права или обязанности определенного субъекта. Вот почему в работе юриста важное значение имеет всестороннее исследование и правильное установление юридических фактов, что позволяет уяснить, какое именно правоотношение имеет место, какие конкретные юридические права и обязанности должны быть у его участников. Например, совершение преступления - это юридический факт, который порождает уголовно-правовые отношения между лицом, совершившим преступление, и компетентным должностным лицом.

Юридические факты подразделяются по их связи с индивидуальной волей субъекта на две группы: события и действия.

События - это юридические факты, происходящие независимо от воли людей (рождение или смерть человека, стихийные явления).

Деяния - это такие юридические факты, наступление которых зависит от воли и сознания людей. См.: Протасов В.Н. Правоотношения как система. М., 1991. С. 213.

С точки зрения законности все действия подразделяются на правомерные и неправомерные (правонарушения).

Правомерные действия - это такие юридические факты, которые влекут за собой возникновение у лиц юридических прав и обязанностей, предусмотренных нормами права. В свою очередь правомерные действия делятся на юридические акты и юридические поступки.

Юридические акты - это такие правомерные действия, которые специально совершаются людьми с целью вступления их в определенные правоотношения. Например, договор купли-продажи (возникают имущественные правоотношения).

Юридические поступки - это правомерные действия, которые специально не направлены на возникновение, изменение или прекращение правоотношений, однако влекут за собой такие последствия. Например, гражданин написал письмо в газету с целью решения экологической проблемы района. После публикации письма у гражданина появляется право авторства на эту публикацию, хотя такой цели при написании письма он не преследовал.

Неправомерные действия (правонарушения) - это такие юридические факты, которые противоречат (не соответствуют) требованиям правовых норм. Все правонарушения делятся на преступления и проступки. Преступлениями являются уголовные правонарушения. Проступки бывают дисциплинарными, административными и гражданско-правовыми.

Очень часто для возникновения правоотношения требуется фактический состав, т.е. совокупность двух или нескольких юридических фактов, наличие которых необходимо для наступления юридических последствий (так, для возникновения пенсионного правоотношения нужны достижение определенного возраста, наличие трудового стажа и решение органов социального обеспечения о назначении пенсии). Нередко нормы права связывают юридические последствия не только с наличием того или иного обстоятельства, но и с его отсутствием. Типичным примером такой связи служит неисполнение обязанности, которое выступает основанием возникновения процессуального отношения в целях защиты нарушенного права. Факты, свидетельствующие об отсутствии каких-либо обстоятельств или действий, в юридической науке называются отрицательными.

2.Правоотношения: понятие, виды, структура

Правоотношение – это разновидность общественного отношения, урегулированное нормами права. Правоотношение представляет собой юридическую связь между субъектами.

Правоотношение – это юридическая взаимосвязь субъектов права, возникающая на основе правовых норм в случае наступления предусмотренных законом юридических фактов. Признаки правоотношения сводятся к следующему.

1. Нормативное основание правоотношения. Норма – это атрибутивное основание любого правоотношения, обязательное условие его возникновения, изменения или прекращения. Субъекты не могут произвольно устанавливать любые правоотношения. Требуется прямо выраженная в норме государственная воля, санкционирующая то или иное правоотношение. Норма и правоотношение неразрывно связаны, они – части системы правового регулирования.

Правоотношение отражает действие нормы права в динамике. Гипотеза нормы права указывает на фактические условия возникновения правоотношений, диспозиция нормы права указывает на содержание правоотношений, санкция нормы права указывает на отрицательные последствия для участников правоотношения, нарушающих требования правовых норм, регулирующих данное правоотношение.

В правоотношении норма права конкретизируется применительно к определенным субъектам и ситуациям. Норма права – это правило общего характера, адресованное персонально неопределенному кругу лиц, рассчитанное на многократное применение. При появлении обстоятельств, указанных в гипотезе нормы, она из абстрактного правила превращается в модель для разового употребления применительно к конкретной жизненной ситуации. Таким образом, возникновение обстоятельств, указанных в гипотезе нормы права, является юридическим фактом, в результате которого возникают, изменяются или прекращаются правоотношения. Юридические факты более подробно будут рассмотрены ниже. В данном случае автору хотелось отметить взаимосвязь между гипотезой нормы права и понятием «юридический факт».

2. Реальный характер правоотношения. Правоотношения всегда объективируются вовне в действиях и решениях субъектов. Поэтому они всегда могут быть подвержены внешнему контролю.

3. Общественный характер правоотношения. Правоотношения – это определенная форма социальных взаимодействий между индивидами – членами социума, их коллективами по поводу различного рода социальных благ.

4. Целенаправленный, результативный, сознательно-волевой характер правоотношения. В правоотношении участвуют индивиды, наделенные волей и сознанием. Чтобы стать участником правоотношения, человеку требуется определенная мотивация. Сознательно-волевой элемент правоотношения развивается по схеме: потребность – интерес – цель – задача – результат. Побудительным фактором выступают здесь различного рода социальные ценности, которые являются объектом правоотношения.

Таким образом, объектом правоотношения является то социальное благо по поводу которого возникает правоотношение.

5. Индивидуальный характер правоотношения. Как уже упоминалось выше, норма права регулирует общие, типичные, общественные отношения. Норма права всегда абстрактна и рассчитана на множество аналогичных, сходных ситуаций. Правоотношение же всегда индивидуализировано, оно возникает в конкретной обстановке, между конкретными субъектами, по поводу конкретных объектов. Правоотношения характеризуются как типичностью, так и уникальностью.

6. Защита правоотношения со стороны государства. Правоотношения гарантируются и обеспечиваются государством, в том числе и мерами государственно-правового принуждения.

Выделяют следующие виды правоотношений:

– в зависимости от структуры межсубъектной связи:

> абсолютные – в данных правоотношениях формально определен только управомоченный участник. Вторая сторона правоотношения как персонально определенный субъект отсутствует. При этом у всех субъектов существует обязанность не нарушать субъективное право первого участника. Например, отношения собственности, где собственнику противостоит неопределенное множество субъектов права, обязанных воздерживаться от любых действии, препятствующих реализации права собственности;

> относительные – персонально определены все участники. К этому типу относятся все правоотношения договорного типа, сделки, обязательства. Носителю субъективного права – управомоченному лицу в относительном правоотношении противостоит конкретное обязанное лицо.

– в зависимости от количества участником:

> двусторонние

> многосторонние

– в зависимости от функциональной роли:

> регулятивные – правоотношения, которые направлены на обеспечение развития общественных отношений;

> охранительные – правоотношения, основным содержанием которых являются правовые запреты, правовые ограничения либо активные обязанности соответствующих должностных лиц, предусмотренные в целях обеспечения охраны регулятивных правоотношений.

– в зависимости от нормативного основания:

> материальные;

> процессуальные

– в зависимости от количества правовых связей:

> простые правоотношения – имеется одна правовая связь, т. е. субъективному праву одного участника соответствует юридическая обязанность другого участника;

> сложные – каждый из участников одновременно обладает и субъективными правами, и обязанностями Сложными правоотношениями являются, как правило, процессуальные правоотношения, трудовые правоотношения и др.

Структура правоотношения включает в себя следующие элементы:

> субъекты правоотношения;

> объекты правоотношения;

> содержание правоотношения;

> основание возникновения.

Субъект или участник правоотношения – это правосубъектное лицо, у которого в рамках правоотношения возникают субъективные юридические права или обязанности. Субъектами правоотношения могут быть лица, наделенные правосубъектностью.

Правосубъектость включает в себя правоспособность, дееспособность и деликтоспособность.

Правоспособность – это способность лица иметь права и нести обязанности.

Дееспособность – это способность лица самостоятельно, по своему усмотрению, осуществлять свои права и обязанности.

Деликтоспособность – это способность лица нести предусмотренную законом ответственность за совершенные правонарушения.

Правосубъектность позволяет лицу на законных основаниях участвовать в правоотношении. При этом понятия «субъект права» и «субъект правоотношения» по своему юридическому содержанию различны. И это различие необходимо чётко уяснить. Субъект права – это потенциальный участник правоотношения, лицо имеющее юридическую возможность стать участником правоотношения, но фактически данное лицо может так никогда и не стать участником правоотношения ввиду отсутствия у него в этом необходимости. Например, все дееспособные граждане, достигшие совершеннолетия, могут заключить договор купли-продажи автомобиля, но не все реализуют эти юридические возможности.

Субъект правоотношения – это фактический участник правоотношения, носитель конкретных субъективных прав и обязанностей по данному правоотношению. Субъект правоотношения – это всегда субъект права, поскольку обладает правосубъектностью, но не всякий субъект права – субъект конкретного правоотношения. Таким образом, понятие «субъект правоотношения» по своему объёму входит в понятие «субъект права».

Субъектами правоотношения выступают:

– физические лица;

– юридические лица – организации, которые имеют в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, и от своего имени осуществляют юридические права и обязанности, могут выступать в суде в качестве истца и ответчика и т. д.

– территориальные образования – такие как государства, регионы, города, муниципальные образования;

Объект правоотношения – это материальные или нематериальные блага, ценности, по поводу которых складывается правоотношение. Побудительным фактором для вступления субъекта в правоотношение выступают различного рода социальные ценности, необходимые для удовлетворения тех или иных потребностей субъекта в какой-либо сфере жизни общества.

Объектами правоотношения могут быть:

– материальные объекты – имущество, деньги, ценные бумаги, другие предметы материального мира.

– нематериальные блага – объекты духовного творчества – произведения науки, искусства, литературы.

– личные неимущественные блага такие как жизнь, честь, здоровье, деловая репутация, свобода и безопасность, неприкосновенность частной жизни и т. п.

– действия лица или результаты таких действии такие как, например, участие в выборах, дача свидетельских показаний, оказание услуг и т. д…

Таким образом, можно определить объект правоотношения как различные блага, которые стремятся получить управомоченные субъекты, это состояния, которых они стремятся достичь, это то поведение, которого они ждут от обязанных лиц.

Содержание правоотношения – это субъективные юридические права и обязанности участников правоотношения. Права и обязанности участников правоотношения характеризуются взаимным характером, субъективным характером и юридическим характером.

Взаимный характер правоотношения. Правоотношение – это всегда юридическая взаимосвязь субъектов, имеющих взаимные права и обязанности. Обязанности всегда носят встречный характер. Это означает, что когда одно лицо имеет субъективное право, на кого-либо другого возлагается соответствующая обязанность – совершать активные действия или же воздержаться от них. И наоборот, если на кого-то возложена юридическая обязанность, существует другое лицо, обладающее правом требовать выполнения этой обязанности. Например, по договору займа праву кредитора получить погашение долга со стороны должника корреспондирует обязанность должника погасить долг в пользу кредитора.

Субъективный характер правоотношения. Субъективное право – это мера свободы конкретного лица, участвующего в определенном правоотношении.

Юридический характер правоотношения. Субъективные права и юридические обязанности всегда закреплены нормативно, т. е. в нормах права.

Субъективное право – предусмотренная юридической нормой мера возможного поведения участника правоотношения. Первая и самая главная черта, которая характеризует субъективное право, – возможность использования его по собственному усмотрению. Этим субъективное право отличается от юридической обязанности. Субъект всегда может отказаться от использования права, которое ему принадлежит, за исключением тех случаев, когда субъективное право одновременно является и юридической обязанностью (полномочия органов государства и должностных лиц).

Юридически возможное поведение имеет две формы своего проявления. Во-первых, юридически возможным является любое поведение личности, если только такое поведение не запрещено законом. Это не регулируемое правом поведение. В правовом государстве вмешательство и государства, и его органов в жизнедеятельность общества и особенно в индивидуальную свободу граждан имеет четко очерченные границы. Юридическое дозволение – это сфера незапрещенного. Существует множество человеческих поступков, которые не регулируются и не должны регулироваться правом. Они подпадают под действие принципа, который применяется к гражданам в правовом государстве: «Все, что не запрещено, дозволено». Во-вторых, есть и другое множество дозволений иного рода. Они нуждаются в соответствующем правовом оформлении и обеспечении со стороны государства. Их предусматривают в нормах права. Им корреспондируют обязанности других субъектов. Это как раз то, что называется субъективным правом.

Субъективное право включает несколько правомочий независимо от его содержания и отраслевой принадлежности:

– правомочие обладать определенным благом (например, право собственности. Оно включает еще и такие специфические именно для этого права правомочия, как владеть, пользоваться и распоряжаться определенным имуществом);

– правомочие на совершение определенных действий – лицо обладает правомочием вести себя определенным образом;

– правомочие требование от другого участника правоотношения выполнения юридической обязанности (например, арендодатель имеет право потребовать от арендатора выполнения последним обязанностей, обусловленных договором аренды);

– правомочие на защиту в случае нарушения субъективного права (например, если арендатор не вносит арендную плату, а требования об этом оказывается недостаточно, арендодатель имеет право обратиться с иском в суд или арбитражный суд).

Юридическая обязанность – это предусмотренная нормой права мера должного поведения участника правоотношения. В отличие от субъективного права от исполнения юридической обязанности нельзя отказаться. Отказ от исполнения юридической обязанности является основанием для юридической ответственности. Ответственность возникает и в том случае, если субъект недобросовестно относится к исполнению обязанностей, действует вразрез с требованиями правовой нормы. Точно так же, как и субъективное право, юридическая обязанность является мерой поведения субъекта правоотношения. Мера – это те границы осуществления обязанности, которые предусмотрены в правовой норме. Выход за эти границы означает либо недобросовестное отношение к обязанности, либо посягательство на субъективное право другого участника правоотношения.

Основой юридической обязанности является социальная необходимость. Социальная необходимость в определенном поведении людей порождается системой сложившихся общественных отношений. Например, в сфере экономических, рыночных отношений существует множество различных предпосылок, обусловливающих необходимость возложения обязанностей на граждан и должностных лиц. Производство товаров и услуг немыслимо без выполнения личностями разнообразных функций. Это прежде всего трудовые функции производителей, функции предпринимателей и организаторов производства. Они проявляются как результат заключения трудовых контрактов и договоров, гражданско-правовых сделок между производителями и потребителями товаров и услуг. Юридические обязанности порождаются как частным, так и публичным правом. Примером публичных обязанностей граждан являются их воинские обязанности, обязанности платить налоги и т. п. Любое должностное лицо выполняет обязанности, в основу которых положен публичный интерес. Государство, все его органы и должностные лица выполняют функцию обеспечения общественных интересов. Поэтому права и обязанности государства, его органов, должностных лиц совпадают. Они объединяются термином «полномочия».

В зависимости от того, какой вид поведения предусматривается диспозицией правовой нормы, юридические обязанности бывают либо активные, либо пассивные. Активные обязанности закрепляют необходимость действия, а пассивные – необходимость воздержания от действий, запрещенных нормами права.

Основанием возникновение, изменение, прекращение правовых отношений выступают юридические факты. Под юридическими фактами понимаются обстоятельства, жизненные события или действия, с которыми норма права связывает возникновение, изменение или прекращение конкретных правовых отношений.

Юридические факты подразделяют на две группы: события и действия. События – это юридически значимые факты, которые возникают независимо от воли человека (например, естественная смерть человека ведёт к возникновению правоотношений связанную с наследованием). Действия – это такие юридические факты, наступление которых зависит от воли людей. Действия могут быть подразделены на правомерные (соответствующие закону) и неправомерные (нарушающие закон).

 


ТЕМА 1

Введение. Роль права в жизни человека и общества

1.      Значение изучения права. Система юридических наук.

2.      Юриспруденция как важная общественная наука. Юридические профессии.

3.      Правовая информация. Принципы права. Презумпция. Правовые аксиомы. Юридические фикции. Социальные нормы. Обычаи. Религиозные нормы. Групповые нормы. Корпоративные нормы. Санкции.

4.      Исторические особенности зарождения права в различных уголках мира.

 

Пра́во — понятие юриспруденции, один из видов регуляторов общественных отношений; система общеобязательных, формально-определённых, принимаемых в установленном порядке гарантированных государством правил поведения, которые регулируют общественные отношения

 

Право — это совокупность установленных или санкционированных государством общеобязательных правил поведения (норм), соблюдение которых обеспечивается мерами государственного воздействия

 

1.Значение изучения права. Система юридических наук

 

Право как регулятор общественных отношений выступает важнейшим фактором социально-экономического развития общества.

 

Социальное назначение права выражается в следующем:

 

~ с помощью права обеспечивается устойчивый порядок в общественных отношениях;

~ право обеспечивает возможность плодотворной активной правомерной деятельности человека, препятствуя незаконному вмешательству, при помощи механизмов юридической ответственности;

~ институты гражданского общества формируются на правовой основе (семья, школа, церковь, добровольные организации и союзы).

 

 Право призвано раскрыть его положительную роль для общества, отдельной личности.

 

Отсюда ценность права — это способность права служить целью и средством для удовлетворения социально справедливых, прогрессивных потребностей и интересов граждан, общества в целом.

 

Ценность права заключается в том, что оно:

 

» способствует развитию тех отношений, в которых заинтересованы как отдельные индивиды, так и общество в целом, согласует их интересы;

 

» обладает организующим началом, придает действиям людей организованность, устойчивость, согласованность, обеспечивать их подконтрольность, делает отношения цивилизованными;

 

» является выразителем и определителем (масштабом) свободы личности в обществе, определяет границы и меру этой свободы;

 

» воплощает идеи справедливости;

 

» выступает фактором прогресса, источником обновления общества в соответствии с историческим ходом общественного развития;

 

» является средством решения международных и межнациональных проблем и достижения социального мира и согласия, средством снятия напряженности в обществе;

 

» способствует решению экологических проблем как внутри отдельно взятого государства, так и в рамках мирового сообщества.

 

С учетом изложенных положений, различных теорий можно назвать существенные черты права:

 

1. Право есть система нормативного регулирования, основанная на учете интересов различных слоев общества, их согласии и компромиссах.

 

2. Право есть мера, масштаб свободы и поведения человека:

 

~ мера полноты (объема), доступности, реальности прав, свобод личности, возможностей для ее инициативного поведения;

 

~ мера допустимых ограничений свобод человека: «Свобода состоит в возможности делать все, что не вредит другому…» (ст.4 Декларации прав человека и гражданина 1789 г.).

 

3. Право обеспечивается государственной властью, которая участвует в правообразовании, в охране права.

 

4. Нормативность есть исходное и основополагающее свойство права, придающее ему качество специфического регулятора, координатора деятельности людей и выражающееся через систему регулятивных средств различного уровня.

 

5. Право есть реально действующая система нормативной регуляции. Право существует, напоминает о себе постольку, поскольку оно действует, т.е. отображается в сознании, психике людей, осуществляется в их практических действиях.

 

6. Право не тождественно закону. Законодательство выступает одной из форм выражения права. Закон (иной нормативный акт государства), не отвечающий идеям права и приоритетам личности, правом не является.

 

Система юридических наук— это совокупность взаимосвязанных наук, изучающих государство и право как относительно обособленные, самостоятельные социальные институты.

 

Структура системы юридических наук— это внутреннее подразделение всех юридических наук на их основные виды. В последнее время в науковедческой юридической литературе обычно в системе юридических наук различают науки:

 

1) историко-теоретические;

 

2) отраслевые;

 

3) специально-юридические.

 

Историко-теоретические науки— это теория государства и права, история государства и права, история политических и правовых учений.

 

Отраслевые науки — это науки государственного (конституционного), гражданского, трудового, административного, уголовного и т. д. права.

 

Специально-юридические науки— это криминалистика, судебная медицина, судебная психиатрия, судебная психология, судебная бухгалтерия, ОРД.

 

При́нципы пра́ва — руководящие нормы права, определяющие содержание и направления правового регулирования.

Принципы права можно представить как арматуру права, его скелет, они используются для правового воспитания, для правовой пропаганды и служат основанием для разрешения конкретных юридических дел.

 

Выделяют принципы:

 

  1. Общеправовые - действуют во всей правовой системе. Именно эти принципы составляют предмет общей теории права.
  2. Межотраслевые - действуют в нескольких отраслях права
  3. Отраслевые - действуют в отдельных отраслях права
  4. Принципы правовых институтов - положения, определяющие ту или иную группу норм в составе отрасли права

 

Общеправовые принципы делятся на две группы: общесоциальные и специально-юридические.

Общесоциальные принципы права характеризуют общество в целом, они являются в большей мере характеристиками демократического общества в целом, а не самого права; эти принципы фиксируют, закрепляют основы общественных отношений, устои общества.

К общесоциальным принципам права относят:

- политические начала права (например, принципы демократизма, разделения властей);

- экономические начала права (например, свобода экономической деятельности);

- нравственные начала права (например, принципы гуманизма, признания прав и свобод человека как высшей социальной ценности, принцип социальной справедливости).

 

Специально-юридические принципы характеризуют право с юридической стороны, представляют собой начала правового регулирования.

 

К ним относят:

 

- принцип законности;

 

- принцип равенства перед законом;

 

- принцип ответственности за вину и презумпцию невиновности;

 

- принцип судебной защиты прав и свобод граждан;

 

- принцип единства прав и обязанностей;

 

- принцип сочетания убеждения и принуждения в праве.

 

Перечень принципов права не является исчерпывающим. В рамках курса теории государства и права изучаются в основном общеправовые принципы права. Другие группы принципов более подробно рассматриваются при изучении соответствующих отраслей права. Далее подробнее будут рассмотрены наиболее значимые из общеправовых принципов.

 

Принцип социальной справедливости.

 

Правовое регулирование - это регулирование общественных отношений на основе справедливости. Справедливость как многогранная категория находит свое проявление во всех сферах общественной жизни, интегрирует в себе экономические, политические, нравственные, правовые и духовные аспекты, содержит требования реального соответствия между положением различных индивидов и их значимостью в обществе между трудом и вознаграждением, деянием и воздаянием.

 

Особенности юридической справедливости заключаются в том, что она в правовой сфере носит наиболее четкий, формально-определенный характер, зачастую связана с государственным принуждением. Принцип справедливости носит нормативно-оценочный характер, заложен в правах и обязанностях, мерах поощрения и наказания и т. д.

 

Все отрасли законодательства призваны проводить справедливость в регулируемые ими общественные отношения. Справедливость содержит в себе диалектическое сочетание элементов равенства и неравенства. Применительно к правовому статусу личности она может проявляться как "справедливое равенство" и "справедливое неравенство". Справедливость имеет парную категорию "несправедливость". Устранение несправедливости - одно из средств утверждения справедливости. Опережение возникновения несправедливости - важнейшая прогностическая функция юридической науки. На это же должна быть направлена деятельность государства.

 

Равноправие граждан является развитием принципа справедливости и одной из характерных черт демократии. Равноправие как политико-правовой принцип и юридическую категорию необходимо отличать от понятия равенства, последнее является материальной основой равноправия. Равенство более широкое понятие, чем равноправие, поскольку не все элементы социального равенства получают закрепление в праве. Должно обеспечиваться не фактическое равенство (это утопия в условиях современного общества), а равенство всех перед законом, создание равных стартовых условий. Помимо равенства перед законом и судом, принцип равноправия включает в себя равенство прав и свобод человека и гражданина, а также равные права и свободы мужчины и женщины.

 

Единство прав и обязанностей выражается в том, что предоставляемые гражданину права сочетаются с его обязанностями перед обществом. Любое право может быть реализовано только через чью-то обязанность.

 

Гуманизм означает исторически меняющуюся систему воззрений на общество и человека, проникнутых уважением к личности, ее достоинству и правам. Идея гуманизма в конституционном выражении выглядит следующим образом: "Человек, его права и свободы являются высшей ценностью" (ст. 2 Конституции РФ).

 

Сочетание убеждения и принуждения в праве. Убеждение и принуждение -методы государственного руководства обществом.

Главная задача правового государства состоит в установлении разумного их сочетания.

 

Основным, главным методом руководства обществом является убеждение, осуществляемое в различных формах. Его непосредственным выражением выступают сами нормы. Знакомясь с содержанием правовых норм, граждане убеждаются в их целесообразности. К важным факторам убеждения относятся правовоспитательная работа, обсуждение законопроектов. В этом смысле большое значение имеет обоснование в преамбулах нормативных актов целей, оснований для их принятия.

 

Вместе с тем человеческое общество требует управления. Последнее обеспечивается различными средствами, включая и принуждение. Принуждение осуществляется в особых процедурных формах, что исключает произвол. Принуждение -сложное правовое явление. Оно включает в свой состав различные по правовым последствиям меры принудительного воздействия - меры пресечения, восстановительные или меры защиты субъективных прав и обязанностей, превентивные, меры юридической ответственности.

 

Демократизм означает принадлежность всей власти народу. Этот принцип реализуется не только через государственные, но и через правовые институты: права, обязанности, их гарантии, правосудие и т. д.

 

Законность означает требование строгого и неукоснительного соблюдения всех предписаний правовых норм.

 

 

2.Юриспруденция как важная общественная наука

 Юриспруденция- общественная наука, изучающая право как особую систему социальных норм, отдельные отрасли права, историю государства и права, функционирование государства и политической системы общества в целом. Юридическая наука - одна из старейших общественных наук.

 

Среди современных наук особое место занимает юриспруденция — наука о государстве и праве, знатоки которой ещё в далёком прошлом были названы юристами или правоведами. Каждая юридическая наука по-своему важна для человека даже в том случае, если он не юрист.

 

В системе юридических наук существуют

прикладные науки (судебная медицина, криминалистика),

международно-правовые науки (международное частное право),

организационно-юридические науки (прокурорский надзор, адвокатура, нотариат),

теоретические правовые науки (теория государства и права),

историко-правовые науки (история политических и правовых учений, история государства и права), Отраслевые юридические науки (конституционное, гражданское, уголовное право).

 

В современном мире существует много юридических профессий (судьи, адвокаты, следователи, нотариусы, юрисконсульты, прокуроры и т.д.). Люди, выбравшие для себя эту сферу деятельности, постоянно должны обращаться к законам.

 

Юристы считают, что адвокатура в современном понимании этого слова впервые возникла в Древнем Риме. Когда римское законодательство стало общедоступным, появилась особая группа людей, которая стала профессионально заниматься изучением законов. Они и консультировали, и защищали людей.

 

Нотариус осуществляет удостоверение подлинности различных документов, оформление наследственных прав, а также совершение других юридических действий

 

Разрешение правовых споров от имени государства осуществляет судья. Стать судьёй может только гражданин России, достигший 25 лет, имеющий высшее юридическое образование и стаж работы не менее пяти лет по юридической профессии. Он должен также сдать экзамен и получить рекомендацию квалификационной коллегии судей. Для тех, кто захочет стать судьёй Верховного Суда РФ, требования другие: возраст не моложе 35 лет, а стаж работы по профессии — не менее 10 лет.

 

Юрист может работать частным детективом, получив в установленном законом порядке лицензию на частную сыскную деятельность.

 

Знаний в области права требует и служба в органах внутренних дел и полиции. Сотрудник полиции должен знать и соблюдать Конституцию РФ, законодательные и иные нормативные правовые акты в сфере внутренних дел, обеспечивать их исполнение; соблюдать при выполнении служебных обязанностей

 

В современном обществе необходимо научиться работать с правовой информацией.

К ней относится прежде всего информация о правовых актах, материалах подготовки законопроектов, их обсуждении и принятии, учёте и упорядочении, толковании и реализации правовых норм, изучении практики их применения. В правовую информацию включаются также материалы о правовом образовании и разработке научных концепций развития права.

 

Правовую информацию можно разделить на три большие группы: официальная правовая информация, информация индивидуально-правового характера, имеющая юридическое значение, и неофициальная правовая информация.

 

Особый интерес представляет вопрос о том, как именно зародилось и возникло государство. Во взаимоотношениях между людьми всегда существовали противоречия, которые приводили к столкновениям. С точки зрения ряда учёных, человек использует право не только для решения конфликта.

3.  Правовая информация.Принципы права. Правовые презумпции, правовые аксиомы, правовые фикции

Понятие правовой информации

До 70-х годов прошлого века в юриспруденции понятие «правовая информация» вообще не использовалось, как и вообще термин информация до недавнего времени не использовался в сфере общественных отношений. С развитием теории информации и внедрением ее в практику общественной жизни стали использоваться понятия «информация», «информационные процессы» и др. Постепенно и в юриспруденцию были внесены новые понятия, связанные с информацией.
При этом следует заметить, что в текстах законов и других нормативных правовых актов до сих пор отсутствует определение понятия «правовая информация». Это дает возможность по-разному понимать его содержание.
Известный юрист А. Б. Венгеров рассматривал в более узкой плоскости правовую информацию (только официальные нормативно-правовые документы и их аналоги, содержащиеся в справочно-поисковых системах).
Более широко понимал правовую информацию С. С. Москвин, включая в это понятие все сведения и сообщения о правовой сфере, включая результаты деятельности ученых-правоведов и юристов-практиков 7.
Современные авторы применяют более дифференцированный подход к определению понятия «правовая информация». Этому способствует практика нормотворчества и достижения аналитической юриспруденции.
В частности, О. А. Гаврилов относит к правовой информации «любые сведения о фактах, событиях, предметах, лицах, явлениях, протекающих в правовой сфере, содержащиеся в различных источниках и используемых государством и обществом для решения практических задач правотворчества, правоприменительной и правоохранительной деятельности, защиты прав и свобод личности».
Трудно не согласиться с каждым из приведенных мнений.
Однако для того, чтобы понять содержательный смысл названного понятия, необходимо все же обратиться к тому, какое значение оно имеет для юриспруденции, то есть области человеческой деятельности, связанной с правом.
Любая информация существует не само по себе. Не может она существовать в отрыве от отражаемого предмета или явления. Она есть их отображаемый образ. Одним словом, информация всегда тесно связана со своим объектом или предметом.
Правовая информация как отображаемый образ правовых явлений и предметов также тесно с ними связана и отражает все их многообразие.
Значит, с одной стороны, правовая информация является результатом юридической деятельности (как ее отражение). К примеру, результатом правотворческой деятельности является издание (принятие) нормативного правового акта.
С другой стороны, правовая информация может быть основанием для юридической деятельности (в случаях принятия правовых решений), так как она должна быть законной, т.е. основанной на нормативных правовых актах.
Следовательно, правовой информацией следует считать информацию, тесно связанную с юридической деятельностью и принятием правовых решений.
Поэтому вряд ли правильным будет относить к правовой информации абсолютно все сведения о протекающих в правовой сфере событиях и фактах существующей действительности. С другой стороны, нельзя суживать границы правовой информации только рамками официально принятых нормативных правовых актов и их аналогов в компьютерных справочных правовых системах.
Наиболее правильным является относить к правовой информации только те сообщения о правовой сфере и юридической деятельности, которые тесно связаны с принятием правовых решений и результатами юридической деятельности.
Суммируя различные мнения, можно сделать вывод о том, что к правовой информацииотносятся все официальные нормативные правовые акты и имеющие правовой характердокументы, непосредственно связанные с результатами правоприменительной и иной юридической деятельностью.
Таким образом, к правовой информации относятся следующие виды правовых сообщений.
1.Нормативные правовые акты (законы и подзаконные акты);
2. Результаты правоприменительной и иной юридической деятельности организаций, имеющей правовой характер:
- судебные решения (судебные акты, принятые по существу юридических дел);
- обобщения судебной практики, которые ориентируют на принятие правильных судебных решений;
- нормативные акты корпораций и других организаций.
3. Правовые документы и сообщения, на основе которых принимаются правовые решения:
- официальные документы деятельности правоохранительных органов;
- официальные заключения экспертов и специалистов, а также другие доказательства, допустимые в процессуальной деятельности судебных и правоохранительных органов;
- акты официального толкования, доктринальные заключения и иные процессуально-оформленные или официальные сообщения ученых и научных учреждений по различным проблемам общественной жизни.

3.Виды правовой информации

Принято считать, что к основным видам правовой информации относятся нормативная и ненормативная правовая информация.

Нормативная правовая информация.
К наиболее распространенному виду правовой информации, т.е. информации непосредственно относящейся к нормам права, являются нормативные правовые акты разного уровня и разновидностей (международные правовые документы, федеральные нормативные правовые акты, региональные нормативные правовые акты и нормативные правовые акты органов местного самоуправления).
К нормативной правовой информации относятся также нормативные акты локального характера (документы организаций нормативного характера - приказы и распоряжения, инструкции, положения и др.).

Ненормативная правовая информация.
К этому виду относятся официальные акты и сообщения, принятые органами власти и судебными органами в ходе осуществления ими правоприменительных функций. То есть, функций, непосредственно связанных с реализацией норм права. Именно поэтому они относятся к правовой информации. К ним относятся постановления и распоряжения органов исполнительной власти, на основе которых реализуются права и интересы субъектов права; акты правосудия.
К ненормативной правовой информации относится также огромный массив неофициальной информации правового характера судебных органов (официально опубликованные обобщения и обзоры судебной практики). Такая информация относится к правовой в силу того, что она обобщает официально принятые акты правосудия, ориентирует судебные и иные правоприменительные органы на наиболее правильную правовую квалификацию многочисленных жизненных обстоятельств, т.е. правильное применение действующего законодательства.
Кроме того, к ненормативной правовой информации относятся сообщения (документы) о результатах юридической деятельности правоохранительных органов, которые имеют правовое значение (в которых дается правовая оценка действий и деятельности субъектов права) в существующей действительности или в будущем времени. Это могут быть постановления правоохранительных органов, в которых дается правовая оценка событий жизни. Например, при вынесении постановления об отказе в возбуждении уголовного или административного производства по нереабилитирующим основаниям, когда признается факт деяния и усматривается вина субъекта, однако в силу малозначительности причиненного вреда лицо освобождается от уголовного или административного преследования. Такие постановления могут иметь правовое значение в случае их использования, например, в гражданском судопроизводстве при решении вопроса о возмещении материального или морального вреда.
К ненормативной правовой информации могут относиться официальные (документально оформленные) заключения экспертов и специалистов, а также другие доказательства, допустимые в процессуальной деятельности судебных органов, а также доктринальные заключения и иные процессуально-оформленные или официальные сообщения ученых и научных учреждений по различным проблемам общественной жизни.

Электронная правовая информация.
Наряду с информационным правовым массивом официального характера существует целая система неофициальной правовой информации.
Начиная с 90-х годов, с момента начала информатизации государственной и общественной жизни и внедрения компьютеров получило распространение массовое использование справочных правовых систем (далее - СПС) в электронном виде. Такие системы формируются на основе применения информационных технологий и электронно-вычислительной техники.
Быстрый поиск и удобные условия использования выдвинули такие информационно-справочные правовые системы в число наиболее распространенных в настоящее время.
К числу электронной правовой информации относится не только массив информации о законодательстве, размещенный в таких известных СПС, как «Консультант Плюс», «Гарант», «Кодекс», «ЮСИС», «ЭТАЛОН», но и правовая информация, размещаемая и распространяемая по каналам глобальных телекоммуникационных сетей (например, ИНТЕРНЕТ). В последнее время, в связи с внедрением наиболее интеллектуальных и высокотехнологичных поисковых систем, в сетевом режиме юристы и другие специалисты используют полезную электронную правовую информацию (нормативные правовые акты, информацию о судебной деятельности, аналитическую правовую информацию и т.д.).
Внедрение электронных форм ведения деловой жизни позволило использовать новые формы передачи правовой информации (в т.ч. электронных документов) по телекоммуникационным каналам. В случаях использования электронно-цифровой подписи пользователями таких каналов правовая информация может носить официальный характер. В связи с принятием федерального закона «Об электронно-цифровой подписи» такие формы получают все большее распространение. Создание официального электронного документооборота в практику деловой жизни, электронные версии правовой информации постепенно станут носить официальный характер.
В связи с этим особое значение приобретает деятельность по массовой информатизации не только государственных органов власти и правоприменительных органов, но и всех организаций, участвующих во взаимоотношениях с официальными властными структурами.

Принципы права — основные руководящие начала, идеи, раскрывающие сущность права и характеризующие его как специфический социальный регулятор.

На принципах права базируется вся правовая система, поэтому они должны отражать и выражать основные ценности, на которые ориентируется право. Правовые начала, являясь более стабильными правилами поведения по сравнению с юридическими нормами, фиксируются преимущественно в конституциях и наиболее важных законах государства. Принципы права играют важную роль в процессе правового регулирования, поскольку определяют основные направления юридического воздействия.

Принципы права объективны по характеру и зависят от субъективной воли законодателя, обусловлены объективными законами общественной жизни.

В зависимости от сферы распространения различают общеправовые, межотраслевые и отраслевые принципы.

Авторы предлагают различные перечни принципов права. Все зависит от того, какой критерий положить в основу классификации принципов права. Принципы, как считает А. Ф. Черданцев, должны отражать и выражать основные ценности, на которые ориентируется право[1].

Общеправовые принципы являются основой системы права, всех ее отраслей и институтов. На них базируется правовое регулирование

Общеправовые принципы права

Рис. 6. Общеправовые принципы права

всех правоотношений. Многие из таких принципов закрепляются в Основном законе государства — Конституции (рис. 6).

Рассмотрим общеправовые принципы подробнее.

Справедливость заключается в том, что законодательство и правоприменительная деятельность призваны способствовать утверждению справедливости в регулируемых отношениях (соразмерность между трудом и вознаграждением за него; соответствие меры наказания тяжести правонарушения и т. д.).

Юридическое равенство перед законом и судом закрепляет равенство всех граждан в правах и обязанностях, установленных законом, независимо от пола, расы, национальности, имущественного и должностного положения и т. д. (ст. 19 Конституции РФ).

Гуманизм означает, что Конституция и законы должны быть основаны на уважении к личности, ее правам и интересам: «Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина — обязанность государства» (ст. 2 Конституции РФ).

Демократизм — это принадлежность власти народу: «носителем суверенитета и единственным источником власти в Российской Федерации является ее многонациональный народ» (ст. 3 Конституции РФ). Народ может осуществлять свою власть непосредственно (на выборах, на референдуме) либо через своих представителей в органах государственной власти и местного самоуправления, т. е. путем представительной и непосредственной демократии.

Юридическая ответственность за вину предусматривает, что правонарушитель подлежит юридической ответственности за те деяния и наступившие вредные последствия, в отношении которых установлена его вина (ст. 49, 54 Конституции РФ).

Законность проявляется в том, что все органы государственной власти, местного самоуправления, должностные лица и граждане обязаны соблюдать Конституцию России и законы. Законы обладают высшей юридической силой по сравнению с остальными актами и действуют на всей территории страны. «Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, применяемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации.

Органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы» (ч. 1,2 ст. 15 Конституции РФ).

Единство прав и обязанностей состоит в том, что предоставленные гражданину права и свободы сочетаются с его обязанностями, ибо не может быть прав без обязанностей, а обязанностей без прав. Так, в ч. 1 ст. 41 Конституции РФ говорится, что каждый имеет право на охрану здоровья и медицинскую помощь, при этом обязанностью государственных и муниципальных учреждений здравоохранения является ее оказание гражданам бесплатно за счет средств соответствующего бюджета, страховых взносов, других поступлений.

Примат международного права над внутригосударственным — «общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, применяются правила международного договора» (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ).

Федерализм свойствен правовым системам государств, построенных на федеративных началах; означает, что в таких государствах действуют две системы законодательства — общефедеральная и система права субъектов федерации.

Межотраслевые принципы — принципы, характеризующие несколько отраслей права (осуществление правосудия судом; принцип неотвратимости ответственности; принцип состязательности и равноправия сторон судопроизводства ит. д.).

Отраслевые принципы действуют в рамках одной отрасли права, определяя ее специфику (для земельного права — принцип множественности и правового равенства различных форм собственности на землю; для трудового — принцип свободы труда, принцип обязанности сторон трудового договора соблюдать его стороны; для уголовного права — презумпция невиновности, т. е. предположение о невиновности гражданина, привлеченного к юридической ответственности).

Правовые презумпции и правовые аксиомы — специальные средства правового регулирования, тяготеющие к принципам права, выработанные в результате длительного развития юридической теории и практики. Это результат многовековой юридической традиции, в том числе судебной. Играют огромную роль в правотворчестве, правоприменении, судебной, прокурорской и следственной деятельности.

Презумпции — предположение о наличии или отсутствии каких- либо фактов и событий, основанное на связи между предполагаемыми фактами и фактами существующими и подтверждаемое предшествующим опытом (В. К. Бабаев). В основе презумпций — повторяемость жизненных ситуаций. Имеют предположительный, вероятностный характер, но при этом служат важным дополнительным средством, способствующим установлению истины.

Презумпции по форме существования делят на фактические (неписаные) и законные (писаные) презумпции.

Фактические презумпции — предположения, основанные на житейском опыте и разумных основаниях. Очень важны для формирования внутреннего убеждения правоприменителя.

Законные презумпции — предположения, прямо или косвенно закрепленные в качестве правовых предписаний (презумпция отцовства, закрепленная в семейном законодательстве).

По сфере действия различают общеправовые и отраслевые презумпции.

Общеправовые презумпции действительны для всех отраслей права (презумпция знания законов, презумпция истинности нормативного правового акта).

Отраслевые презумпции действуют в пределах одной отрасли права. В административном праве это презумпция компетенции вышестоящего органа в вопросах, относящихся к ведению нижестоящих органов; в семейном праве — презумпция отцовства; презумпция невиновности в уголовно-процессуальном праве; презумпция добросовестности в гражданском праве.

В зависимости от юридической силы презумпции делятся на опровержимые и неопровержимые.

Опровержимые презумпции — положения, допускающие возможность оспаривания (презумпция отцовства может быть опровергнута).

Неопровержимые презумпции — положения, являющиеся высшей ценностью права, как, например, презумпция невиновности (в процессе уголовного разбирательства она остается неопровергнутой и действует в отношении всех обвиняемых).

Аксиомы — положения, имеющее для права значение непреложной истины, отражающие уже установленные и достоверные знания, например: никто не может быть судьей в своем собственном деле; кто живет по закону, тот никому не вредит; закон обратной силы не имеет; один свидетель — не свидетель; правосудие укрепляет государство и др.

В юридической литературе не все авторы выделяют аксиомы, поскольку считают, что право — это нормативная система, а не научная категория (А. Ф. Черданцев и др.).

Правовая фикция — несуществующее положение, признанное законодательством существующим и ставшее в силу этого общеобязательным (В. К. Бабаев). Фикции — положения неистинные. Между тем они широко используются нормоустановителем как средство правового регулирования, например, в случаях, когда определяется (по-другому — назначается) день смерти гражданина, объявленного умершим, начало безвестного отсутствия лица и др. Несомненно, фиктивным по своей природе является положение уголовного законодательства, в силу которого судимость лица признается несуществующей, если она снята или погашена в установленном законом порядке (ст. 86 УК РФ).

Очевидно, что в основе фикции есть ложное или недостаточно подтвержденное фактическое обстоятельство. Как видно, юридическая фикция — прежде всего прием правового регулирования, с помощью которого что-либо признается как фактически существующее. Главная задача юридических фикций — придание определенности правовому регулированию; именно для этого они были созданы римскими юристами и выдержали проверку временем.

4.Особенности возникновения права у различных народов мира

Исторически право сначала образовывалось одинаково у всех народов мира путем перерастания социальных норм (норм-обычаев) на правовые обычаи, которые впоследствии записывались, объединялись в особые списки, официально признавались и охранялись органами управления, выделившихся из общества. Совокупность таких накопленных норм, основанных на обычаях, получила название обычного права. Правовыми обычаями могли регулировать имущественные, властные, производственные, распределительные и другие социальные отношения. Активное формирование обычного права приходится на период распада родового строя, когда противоречия, которые возникали в обществе, обусловили фиксацию сложившихся отношений различными нормативными установками.

Превращение норм-обычаев в нормы права в государстве происходило в формах:

 1) молчаливого согласия государства;

 2) рассмотрения дел в судах на их основе;

3) официального закрепления государством в законах.

Первые письменные памятники права древности (Законы Ману, Законы XII таблиц, Кодекс законов царя Хаммуралі и др.) и средневековья ("Салічеська правда", "Русская правда" и др.) состояли из норм обычного права, судебных прецедентов и прямых законодательных положений.

Способы возникновения права в процессе становления государство разных народов мира не были одинаковыми. В одной группе государств (Англия, США, Австралия, Канада, кроме Квебека и др.) ведущим источником права стал судебный прецедент. Кстати, во многих государствах суд был правотворческим органом, а судебное право считалось одним из важнейших источников права, но потом суд все больше становился органом примирения, а не создание права. В выше указанных странах, в большей степени, чем в других, творческая роль суда сохраняется до сих пор - немало правовых норм возникает в результате разрешения конфликта судебной властью. При этом судебное решение (прецедент) создает норму права лишь тогда, когда оно исходит от высшего судебного органа.

В другой группе государств (Иран, Ирак, Саудовская Аравия, Индия, Пакистан и др.) основная роль была отведена такому источнику права, как религиозно-правовой текст (Коран, Библия, Новый завет и др.). В ряде арабских стран на основе мусульманской религии (с помощью толкования текста Корана) сложилось мусульманское право, которое в наши дни сохраняет свое значение.

Третья группа государств (страны Африки, Мадагаскар) сохранила и развила правовой обычай, который частично был закреплен в законах, а в значительной степени используется как самостоятельный источник права.

В четвертой группе государств (Франция, Италия, Испания, Австрия, ФРГ, Россия, Украина и др.) утвердился закон как неизменный ведущий источник права. В такие способы в мире сложилось несколько различных систем права - прецедентное, религиозное, народное, законодательное и и Именно указанные источники (формы) права, заняли ведущее место как нормативная основа национального права, определили своеобразие семей (типы) правовых систем мира: англо-американская, религиозная, традиционная, романо-германская, смешанная.

Формирование международных договоров как источников права (международное договорное право), то есть двусторонних соглашений государств о правила взаимных отношений, происходило в странах мира неодинаково и зависело от степени социально-политической развитости их обществ.

 

 


Тема № 2. Правовое регулирование общественных отношений

 

1. Право как средство регулирования общественных отношений, механизм правового регулирования

1.1. Понятие правового регулирования, его предмет и методы

1.2.Средства и механизмы социального регулирования

1.3. Правовое регулирование

1.4. Способы и типы правового регулирования

1.5. Стадии (этапы) правового регулирования

2. Необходимость регулирования общественных отношений с помощью социальных норм. Понятие и виды социальных норм

3. Источники права, регулирующие общественные отношения в Российской Федерации

4. Юридический прецедент.

       4.1. Примеры действия юридического прецедента

5.  Договор.  Основные положения договора

 

1. Право как средство регулирования общественных отношений, механизм правового регулирования

1.1. Понятие правового регулирования, его предмет и методы

В отличие от предмета правового регулирования отдельной отрасли права предметом регулирования права в целом являются общественные отношения.  Регулировать общественные отношения - значит вводить их в определенные рамки, способствовать их развитию.

Непосредственным предметом правового регулирования является поведение участников общественных отношений. Однако правовому регулированию подвергается далеко не всякое поведение человека.  Право регулирует лишь то поведение, которое социально значимо, оказывает влияние на интересы других людей.  Правом не регулируется мыслительная, психическая деятельность человека, его личная жизнь.

Наиболее распространенными методами правового регулирования являются императивный и диспозитивный.  

При императивном регулировании один из участников правоотношений находится в подчиненном положении по отношению к другому.  Этот метод применяется при регулировании конституционно-правовых, административно-правовых, уголовно-правовых и подобных правоотношений.  

Диспозитивный метод регулирует правоотношения, основанные на равенстве участников, отсутствии власти и подчинения между ними.  С помощью диспозитивного метода регулируются отношения в частно-правовой сфере.

 Иногда еще выделяются поощрительный (вознаграждение за правомерное поведение), рекомендательный (рекомендация определенного социального полезного поведения) методы.

 

1.2.Средства и механизмы социального регулирования

 В целях достижения согласования потребностей, интересов отдельного человека и сообщества людей осуществляется социальное регулирование, т.е. целенаправленное воздействие на поведение людей. Регулирование может быть как внешним по отношению к человеку (кто-то каким-либо образом воздействует на него), так и внутренним (саморегулирование).  На всем протяжении своего развития общество выработало многообразную систему средств и способов регламентации поведения людей.  Средства отвечают на вопрос, чем регулируется поведение людей, а способы - как осуществляется это целенаправленное воздействие.

  К средствам социального регулирования относятся социальные нормы: правовые (юридические), моральные, корпоративные, обычаи и др.  Но норма - хотя и основное, далеко не единственное средство воздействия на поведение людей: средствами регулирования являются также индивидуальные предписания, властные веления, меры физического, психического, организационного принуждения и т. д.

В системе социального регулирования важнейшая роль принадлежит правовому регулированию, под которым в узком смысле понимается воздействие норм права (системы правовых норм), других специально юридических средств на поведение людей и на общественные отношения в целях их упорядочения и прогрессивного развития.

 Правовое регулирование обычно понимается, как разностороннее воздействие на общественные отношения всех правовых явлений, в том числе правовых идей, принципов правовой жизни общества, не воплощенных в юридические формы (законы, нормативно-правовые акты, решения судебных органов и др.).  Но для решения своих профессиональных задач юристу, необходимо, понимать роль, значение правового регулирования как совокупности средств и способов реализации позитивного права.

 Позитивное право обладает свойствами и механизмами, обеспечивающими его реализацию в жизни общества.  Нормативность, общеобязательность, формальная определенность, обеспеченность силой государственно-правового принуждения позволяют перевести правовые нормы из сферы «должного» в сферу «сущего», в повседневную практическую жизнь человека и общества. 

1.3. Правовое регулирование

  Правовое регулирование - это целенаправленное воздействие на поведение людей и общественные отношения с помощью правовых (юридических) средств.

 Из определения вытекает, что регулированием можно назвать только такое воздействие, при котором ставятся достаточно ясно обозначенные цели.  Например, в целях упорядочения использования земли, обеспечения ее сохранности, повышения эффективности землепользования издается закон о земле.  И воздействие норм земельного права, в результате которого реализуются поставленные цели, можно назвать правовым регулированием.

Если же под воздействием законодательного акта или его норм наступают последствия, не предусмотренные законодательством, а в некоторых ситуациях и противоречащие целям законодателя, то такое воздействие не может считаться правовым регулированием.  Так, под воздействием земельного законодательства возросла цена на земельные участки, увеличилось число сделок по поводу земли спекулятивного характера, совершаемых ради наживы, непроизводительного использования земли.  Негативное влияние закона о земле на общественные отношения нельзя назвать правовым регулированием, ибо это не входило в цели законодателя и не соответствует целям права - упорядочить жизнь общества, обеспечить справедливый, разумный характер пользования такой ценностью, которой является земля.

Нельзя считать правовым регулированием воздействие, осуществляемое неюридическими средствами. Так, воздействие на сознание и поведение людей через средства массовой информации, путем пропаганды, агитации, нравственного и правового просвещения и обучения не может быть отнесено к правовому регулированию как специально-юридической организующей деятельности.

Безусловно, в реальной жизни духовное, идеологическое, психологическое воздействие права взаимосвязано, сочетается со специально-юридическим правовым регулированием.  Воздействие на общественные отношения, на поведение людей специально-юридическими средствами и способами в свою очередь оказывает влияние на духовно-нравственную, идеологическую стороны жизни человека.

На разных исторических этапах развития общества и государства в зависимости от экономических, политических, идеологических и иных факторов имелась определенная сфера правового регулирования.

В тех условиях, когда сфера регулирования была незначительна и формальна, когда не использовались возможности права для упорядочения общественных отношений, в обществе возникала угроза произвола, хаоса, непредсказуемости в тех областях человеческих отношений, которые можно и нужно было упорядочить с помощью права.  А когда сфера правового регулирования неоправданно расширена, особенно за счет централизованного государственно-властного воздействия, создаются условия для укрепления тоталитарных режимов, заурегулированности поведения людей, ведущего к их социальной пассивности.

В сферу правового регулирования должны входить
те отношения, которые имеют следующие признаки

Во-первых, это отношения, в которых находят отражение как индивидуальные интересы членов общества, так интересы общесоциальные. 
Во-вторых, в этих отношениях реализуются взаимные интересы их участников, каждый из которых идет на какое-то ущемление своих интересов ради удовлетворения интересов другого. 
В-третьих, отношения эти строятся на основе согласия выполнять определенные правила, признания обязательности этих правил. 
В-четвертых, эти отношения требуют соблюдения правил, обязательность которых подкреплена достаточно действенной
силой.

История правовой жизни общества показала, что в сферу правового регулирования входят три группы общественных отношений, отвечающих перечисленным признакам.

 Первую группу составляют отношения людей по обмену ценностями (как материальными, так и нематериальными).  Здесь наиболее ярко проявляется возможность и необходимость правового регулирования имущественных отношений, ибо во взаимоприемлемом обмене имуществом заинтересовано и все общество, и каждый отдельный человек.  Эти отношения строятся на основе общепризнанных правил (например, признание выражения ценности имущества в денежном эквиваленте); обязательность признания правил обеспечена действенной силой специального аппарата правового принуждения.

 Вторую группу образуют отношения по властному управлению обществом.  В управлении социальными процессами заинтересованы и человек, и общество. Управление осуществляется ради удовлетворения как индивидуальных, так и общесоциальных интересов и должно реализоваться по строгим правилам, обеспеченным силой принуждения.  Естественно, в сферу правового регулирования входит государственное управление социальными процессами.

В третью группу входят отношения по обеспечению правопорядка, которые призваны обеспечить нормальное протекание процессов обмена ценностями и процессов управления в обществе. Это отношения, возникающие из нарушения правил, регламентирующих поведение людей в двух указанных
сферах.

Общественные отношения, входящие в эти группы, и будут составлять предмет правового регулирования. Это общественные отношения, которые по своей природе могут поддаваться нормативно-организационному воздействию и в конкретно-исторических условиях требуют правового регламентирования.
От характера и содержания общественных отношений,
составляющих предмет правового регулирования, зависят особенности, характер, способы и средства правового регулирования. Достаточно очевидно, что отношения по эквивалентному
обмену ценностями, например, имущественные отношения,
требуют иных правовых средств и способов регулирования, чем те, которые используются для регламентации управленческих отношений.

Характер, вид общественных отношений, составляющих предмет правового регулирования, обусловливают степень интенсивности правового регулирования, т.е. широту охвата правовым воздействием, степень обязательности правовых предписаний, формы и методы правового принуждения, степень детализированности предписаний, напряженность правового воздействия на общественные отношения.

1.4. Способы и типы правового регулирования

Способ

Сущность способа

Примеры

Дозволение

Предоставленная субъекту возможность совершать определенные им самим активные действия в своих собственных интересах

Право собственника владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом

Позитивное обязывание

Возложение на лицо обязанности совершать активные позитивные действия

Обязанность уплатить налоги

Запрет

Возложение на лицо обязанности не совершать каких-либо действий

Запрет переходить улицу на красный свет

 Способы правового регулирования - пути юридического воздействия, выраженные в юридических нормах и других элементах правовой системы.  Разные ученые по-разному рассматривают этот вопрос. Некоторые выделяют следующие способы правового регулирования: а) дозволение - предоставление лицам права на свои собственные активные действия; б) запрещение - возложение на лиц обязанности воздерживаться от совершения действий определенного рода; в) позитивное обязывание - возложение на лиц обязанности активного поведения (что-то сделать, передать, уплатить и т.д.).

В.В. Лазарев называет те же способы правового регулирования, но несколько в иной последовательности: а) позитивное обязывание; б) дозволение; в) запрещение. По его мнению метод - это совокупность юридических способов правового регулирования, а способы - это своего рода «строительный материал», «юридическое вещество» составляющее метод.

Следовательно, процесс правового регулирования в каждом конкретном случае различен - в зависимости от выполнения правовых обязанностей - добровольно или под принуждением.

Ряд ученых рассматривают запрет как разновидность обязанности (обязанность не совершать запрещенные законом действия), выделяя при этом лишь два основных способа регулирования: дозволение и обязанность

В перечень основных способов правового регулирования иногда включают правомочие (наделение лица возможностью требовать определенного поведения от других лиц). И правомочие, и дозволение являются мерой возможного поведения. Основное же отличие правомочия от дозволения состоит в том, что лицо не может реализовать предоставленное ему право лишь собственными действиями, и должно прибегнуть к помощи другого лица.  

Дополнительными способами правового регулирования являются стимулы (закрепление нормами права материальных и духовных благ, которые может получить лицо, действующее правомерно) и санкции (меры наказания за неисполнение позитивных обязываний и запретов, установленных правовыми предписаниями). В процессе правового регулирования государство использует способы правового регулирования в самых различных сочетаниях, которые зависят от предмета регулирования.

В праве выделяют общедозволительный и запретительный типы регулирования.  Общедозволительный тип - «разрешенным считается все, что прямо не запрещено законом» - применяется при регулировании правового статуса личности, реализации ею своих прав и свобод. Запретительный тип регулирования исходит из формулы – «запрещено все, что не разрешено законом» - так регулируется правовой статус государственных органов и отношения между ними. Например, должностное лицо обладает только теми полномочиями, которые указаны в законе, и не вправе произвольно расширять свою компетенцию, даже если это прямо не запрещено законом или должностной инструкцией.  Иной тип регулирования неизбежно привел бы к анархии и произволу. 

1.5. Стадии (этапы) правового регулирования

Правовое регулирование представляет собой процесс государственного воздействия на поведение субъектов в общественных отношениях. Этот процесс имеет несколько стадий.

На первой стадии формируется правило поведения, которое направлено на удовлетворение тех или иных интересов, находящихся в сфере права и требующих их справедливого упорядочивания. Здесь не только определяется круг интересов и соответственно правоотношений, в рамках которых их осуществление будет правомерным, но и прогнозируются препятствия этому процессу, а так же возможные правовые средства их преодоления.

 На второй стадии происходит определение специальных условий, при наступлении которых «включается» действие общих программ и которые позволяют прейти от общих правил к более детальным.  Элементом, обозначающим данную стадию, является юридический факт, который используется в качестве «спускового крючка» для движения конкретных интересов по юридическому «каналу».

Однако зачастую для этого необходима целая система юридических фактов (фактический состав), где один из них должен быть обязательно решающим.  Отсутствие подобного решающего юридического факта выступает в роли препятствия, которое необходимо рассматривать с двух точек зрения: с содержательной (социальной, материальной) и с формальной (правовой).  С точки зрения содержания препятствием будут выступать неудовлетворение собственных интересов субъектом, а также общественных интересов.  В формально же правовом смысле препятствие выражается в отсутствии решающего юридического факта.

Акт применения права представляет собой основной элемент совокупности юридических фактов, без которого не может реализоваться конкретная норма права.  Он всегда носит решающий характер, ибо требуется в самый «последний момент», когда уже есть в наличии другие элементы фактического состава.  Так, для осуществления права на поступление в ВУЗ акт применения (приказ ректора о зачисления в студенты) необходим тогда, когда абитуриент представил в приемную комиссию требуемые документы, сдал вступительные экзамены и прошел по конкурсу, т.е. когда уже имеются три других юридических факта.  Акт применения (приказ) соединяет их в единый юридический состав, придает им достоверность и влечет возникновение субъективных прав и обязанностей, преодолевая тем самым препятствия и создавая возможность для удовлетворения интересов граждан.

Только правоприменительный орган может обеспечить выполнение правовой нормы, принять акт, который станет опосредующим звеном между нормой и результатом её действия, составит фундамент для нового ряда правовых и социальных последствий, а значит, для дальнейшего развития общественного отношения, облеченного в правовую форму. Подобный вид правоприменения называют оперативно-исполнительным, ибо он основан на позитивном регулировании и призван развивать социальные связи.  Именно в нем в наибольшей мере воплощаются правостимулирующие факторы, что характерно для актов о поощрении, присвоении персональных званий, об установлении выплат, пособий, о регистрации брака, об устройстве на работу и т.п.

Третья стадия - установление конкретной юридической связи с весьма определенным разделением субъектов на управомоченных и обязанных.  Иначе говоря, здесь выявляется, какая из сторон имеет интерес и соответствующее субъективное право призванное его удовлетворять, а какая - обязана либо не препятствовать этому удовлетворению (запрет), либо осуществлять известные активные действия в интересах именно управомоченного.

В любом случае речь идет о правоотношении, которое возникает на основе норм права и при наличии юридических фактов и где абстрактная программа трансформируется в конкретное правило поведения для соответствующих субъектов.  Оно конкретизируется в той степени, в какой индивидуализируются интересы сторон, а точнее, основной интерес управомоченного лица, выступающий критерием распределения прав и обязанностей между противостоящими в правоотношении лицами.

Четвертая стадия - реализация субъективных прав и юридических обязанностей, при которой правовое регулирование достигает своих целей - позволяет интересу субъекта удовлетвориться.  Акты реализации субъективных прав и обязанностей - это основное средство, при помощи которого права и обязанности претворяются в жизнь - осуществляются в поведении конкретных субъектов.  Эти акты могут выражаться в трех формах:

1. соблюдении;

2. исполнении;

3. использовании.

При соблюдении субъект воздерживается от совершения действий, запрещенных нормами права.  Он не реализует при этом свои собственные интересы, отличные от интересов контрсубъектов, а так же от общественных интересов в охране и защите, и тем самым не ставит препятствий их удовлетворению.

При исполнении обязанностей лицо должно активными действиями удовлетворять интересы контрсубъекта и общественные интересы в охране и защите и не ставит им препятствий в какой либо форме (не выполнение, частичное не выполнение обязанностей, удовлетворение своих интересов, противоречащих интересам контрагента и т.п.)

При использовании субъект получает благо, ценность удовлетворяет личные интересы.  При этом он не должен препятствовать удовлетворению интересов других лиц, а так же общественных интересов в охране и защите.

Пятая стадия - является факультативной.  Она вступает в действие тогда, когда беспрепятственная форма реализации права не удается и когда на помощь неудовлетворенному интересу должна прийти соответствующая правоприменительная деятельность. Возникновение правоприменения в этом случае уже связывается с обстоятельствами негативного характера, выражающимися в наличии либо реальной опасности, правонарушения либо прямого правонарушения.

2. Необходимость регулирования общественных отношений с помощью социальных норм. Понятие и виды социальных норм

При исследовании проблемы соотношения и взаимосвязи права и иных социальных норм теоретики права иногда кратко освещают либо вообще опускают общие вопросы, например, такие: с помощью каких средств упорядочивались древние человеческие сообщества? как при этом представлялись людьми ненормативные и нормативные регуляторы общественных отношений? на каких принципах базировались понятия человеческой веры, нормы и нормативности? что собой являли и что сегодня есть социальные нормы? и др. А от этого страдает общее исследование проблемы права и социальных норм. Поэтому мы сначала кратко остановимся на общих вопросах. И посмотрим, откуда появляется необходимость в регулировании общественных отношений с помощью социальных норм.

Известно, что с древних времен человеческие сообщества упорядочиваются на основе процессов регулирования (регуляции) поведения людей, общественных отношений, в которых ясно выражены начала самоорганизации систем, действующих в условиях возрастания факторов сознательности и субъективности. Уже в тот период в суждениях человека присутствовало четко выраженное представление о том, что за всяким порядком стоят законы и закономерности бытия, действующие в природе и в обществе. А жившие в те времена люди, вынужденные сами регулировать свое поведение, опираясь не столько на точные знания, сколько на интуицию, воображение и фантазию, неведомо как нашли и установили основные парадигмы нормативного мышления, сформулировали универсальные понятия («обычай», «закон», «справедливость», «преступление», «наказание» и др.), которые сегодня наша наука подтвердила и не собирается опровергать и которые продолжают существовать, несмотря на смену научных представлений и даже научных взглядов на мир.

Онтологический подход гласит: все, что в природе и обществе возникает в соответствии с законом, все сообразно закону, все имеет право на существование и на место в пространстве и во времени. И наоборот: то, что является в мир вопреки законам либо вне законов, поздно или рано исчезает, выпадает из процессов самоорганизации и упорядочения жизни.

Положение вещей в мире долгое время ассоциировалось у людей с совершенным естественным правом, с источниками ненормативных, а потом и нормативных требований к обществу, общественной жизни и человеку. Люди всегда верили да и сегодня многие верят в то, что общественные законы в виде социальных норм, императивов, религиозных, моральных, правовых и иных установок являются продолжением законов общего миропорядка, «правовой материи», преломляемых через наше сознание и трансформируемых в рамках культурного опыта. Хотя эта вера с древних времен подвергалась серьезнейшим испытаниям, претерпела существенные изменения, у человечества нет причины отказываться от нее как от заблуждения либо как от наследия давно прошедшего времени, когда люди относились к миру якобы примитивно, прямолинейно. Мысль, которую эта вера в себе несет, совсем не проста: люди и XXI в. в попытках разобраться, что есть право и связанные с ним общественные явления, обращаются к окружающему миру также упорно и часто, как это делали наши предки во втором и первом тысячелетии до нашей эры.

Понятия веры человека, ненормативности, нормы, нормативности неотделимы от сознательной деятельности людей, от их общественных связей, контактов, способов их бытия. Сама же норма в этом смысле не есть нечто, стоящее вне общества, общественных отношений над ними. Она органично вплетена в жизнь и поведение людей и выражает наиболее типичные устойчивые связи и общественные отношения. Поэтому исследование социальных норм сопряжено с анализом общественных отношений, бытия каждого человека. Общество всегда является результатом взаимодействия людей, выражает итог связей и отношений индивидов, их деятельности.

Из этого логически вытекает, что изучение практического бытия, деятельности людей – необходимая предпосылка исследования общественных отношений, социальной организации общества. Общественные же отношения и деятельность в этом смысле неотделимы друг от друга, они тесно взаимосвязаны, хотя и не тождественны. Общественные отношения выступают в качестве формы человеческой деятельности. Это применимо к характеристике всех видов общественных отношений: и моральных, и религиозных, и политических, и правовых. Все они выступают как формы различной по характеру социальной деятельности.

Люди не просто «общаются» друг с другом. За категорией «отношение» стоят интересы человека, его потребности в общении, во взаимном обмене материальными и духовными ценностями. В постоянном живом взаимодействии человека с окружающим миром – природой и обществом – осуществляется его индивидуальное, «личностное» развитие, реализация его потребностей и способностей.

Действуя сознательно, люди не свободны в выборе характера поведения, так как должны считаться с объективными предпосылками общего бытия и человеческого существования. Ставя перед собой конкретные цели, люди не могут не учитывать той объективной детерминации, которая предстает как социальная необходимость. В объективной обусловленности социального поведения людей, с одной стороны, и в его сознательном целенаправленном характере, с другой, содержится известное противоречие, преодолеваемое в процессе общественного развития и социального регулирования. Отмеченное противоречие дает основание для понимания социальной реальности как естественноисторического развития общества, которое не сможет осуществиться без целеполагающей человеческой деятельности.

Социальное взаимодействие людей проявляется в повторяющихся актах производства, обмена, распределения, многообразных общественных связях и отношениях. На самых ранних этапах развития общества одновременно с возникновением труда и обмена появляется и потребность их упорядочить, сделать общество упорядоченным.

Многократная повторяемость определенных актов поведения, деятельности и событий – особая черта исторического процесса, выявляющая внутреннюю закономерность его развития. Одним из проявлений этой закономерности выступает нормативность явлений, связей и отношений, которая выражает объективно необходимые способы их взаимодействия.

Нормативность выступает не только формой объективно необходимых связей и способов поведения и взаимодействия людей, но и формой развития всех необходимых явлений, процессов. Взаимодействие людей охватывает как их отношения между собой, так и их отношения к природе. Поэтому закономерные связи, возникающие в ходе этого взаимодействия, приобретают универсальную форму нормативности, которая органически присуща всему процессу естественноисторического развития общества.

Нормативность человеческих отношений, формирующаяся в процессе социального поведения, деятельности людей – одна из важнейших закономерностей общественного бытия, его универсальное качество. Нормативность по своей сущности непоследовательна и противоречива, поскольку всякое поведение людей и воспринимает унаследованные формы и связи, и воспроизводит новые, которые могут отрицать либо блокировать уже оформившиеся нормативы. Нормативные образования развиваются в процессе преодоления этой непоследовательности и противоречивости.

Таким образом, система регулирования общественных отношений на основе социальных норм возникает, формируется в ходе сознательного, целенаправленного поведения, деятельности людей, вызванных объективными факторами, придающими указанным нормам объективную направленность24.

Поэтому под социальными нормами, исходя из всего изложенного выше, следует понимать все нормы, возникшие в обществе в результате взаимодействия объективных и субъективных факторов и устанавливающие правила должного поведения людей. Должное при этом всегда присутствует в социальной норме, но его императивное существование и действие может быть не непосредственным, а обусловленным наличием каких-либо обстоятельств (стремлением достичь поставленной цели – в технических нормах, доброй волей – в рекомендательных нормах и т.д.).

Социальные нормы, так же как и выражаемое ими человеческое долженствование, являются результатом социального поведения, деятельности людей и всегда предстают как социальные целостности, образования, включающие не только осмысленные и признанные правила поведения, но и практику их реализации. Эти нормы выступают в качестве механизмов непрерывного процесса социальной взаимосвязи, они отражают типичные и социально значимые образцы поведения и объективируются в самых различных текстах. Но, как явления информационные, становящиеся, эти нормы никогда не тождественны самим текстуальным правилам как знаковым системам.

В зависимости от способа объективации нормы могут восприниматься или как правила, возникающие независимо от человека (например, как результат Божественной воли), или как исключительно человеческий институт (например, нормы договорного права).

В любом случае эти нормы существуют как образ, идеальное отражение модели реального поведения в сознании и закрепление результатов такого отражения в виде письменного источника. Но, как показывает анализ, отдельные теоретики права до конца не определились в видах данных норм.

Так, например, в учебнике «Проблемы общей теории права и государства» в связи с рассмотрением общего и специфического соотношения разных социальных норм с правом исследуются такие социальные нормы, как правовые (нормативные, установленные и защищаемые государством правила поведения) и политические (где присутствует конкуренция политических программ и идей); правовые и моральные (в аспекте их единства и различий с позиции оценки добра, зла, справедливости и др.); правовые и религиозные.

В.В. Оксамытный, со своей стороны, выделяет и рассматривает более широкий перечень социальных норм, а именно: прежде всего нормы морали (систему принципов и правил, формирующихся в обществе и регулирующих на основе общественного мнения поведение людей с позиций суждений о добре и зле, справедливом и несправедливом, совести, достоинстве, долге и чести); нормы обычаев (устойчивые и привычные в исполнении правила поведения, которые складываются в результате частого повторения и сохраняются в течение длительного времени); нормы традиций (правила поведения, опирающиеся на силу общественного мнения, требующие длительного закрепления и отражающие стремление людей к сохранению своих идей и ценностей); нормы религии (совокупность принципов и правил, основанных на вере в высшие силы и высший смысл жизни); нормы политики (правила, регулирующие отношения между людьми, группами и их объединениями в процессе достижения, осуществления и удержания власти); корпоративные нормы (правила поведения, содержащиеся в программных документах и решениях общественных организаций); нормы эстетики (правила, регулирующие ценностные отношения между людьми и миром посредством их художественной деятельности) и др.

А.В. Поляков различает нормы формальные и неформальные; по степени осознанности – явные и латентные (скрытые); по характеру (универсальности) действия – общие и специфические; по характеру требований – императивные (обязывающие), императивно-атрибутивные (предоставительно-обязывающие), рекомендуемые, допускаемые и т.д.

Одновременно все социальные нормы подразделяются также на моральные, нравственные, правовые и целесообразные (утилитарные, технические) нормы. Во всех этих нормах вектор ценностного значения постепенно сдвигается от «внутреннего», аксиологически мотивированного поведения к поведению «внешнему» (формальному, легальному).

При этом в нормах морали значимо не столько «внешнее» поведение, сколько его внутренние мотивы. В нормах нравственности значимо «внешнее» поведение, но при этом предполагается, что ему сопутствуют соответствующие внутренние мотивы. В праве существенно «внешнее» поведение, а внутренние мотивы интересуют постольку, поскольку могут прояснить «внешнее» поведение. Наконец, в правилах целесообразности внутренние мотивы практически не играют роли, а значимость поведения определяется достижением цели. Религиозные же нормы относятся и к правилам морали (религиозная мораль), и к нравственности (религиозная нравственность), и к праву (нормы канонического права). Их специфика определяется особенностями генезиса и легитимации.

В разряд целесообразных правил попадают и так называемые технические нормы: нормы гигиены, правила дрессировки собак, нормы произношения и правописания и т.д.

Думается, что здесь все же не должно быть путаницы и должна быть выработана какая-то одна, обобщающая классификация. При этом, учитывая, что социальные нормы – это результат исторического соотношения и взаимосвязи объективного и субъективного факторов естественноисторического процесса, здесь необходимо, на наш взгляд, взять за исходный критерий принцип историзма. Иными словами, важно исследовать соотношения и взаимосвязи права с другими видами социальных норм с момента их появления и развития.

 

 

 

 

3. Источники права, регулирующие общественные отношения в Российской Федерации

Важнейшими нормативными правовыми актами, регулирующие отношения в России по теме исследования, являются:

1. Конституция Рос­сийской Федерации. Для предпринимательства особое значение име­ют те конституционные нормы, которые закрепляют принципы правового регулирования.

Конституция Российской Федерации (ст.37) закрепила за каждым из граждан право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. Это означает, что с возникновением трудовой правосубъектности каждый гражданин обретает правовой статус субъекта трудового права.

Следует заметить, что правовой статус гражданина как субъекта трудового права отличается от правового статуса работника. Дело в том, что гражданин становится субъектом трудового права до возникновения его трудовых отношений, т.е. еще на стадии поиска работы. Поэтому его правовой статус, являясь общим для всех граждан, определяет правовое положение физического лица как потенциального работника. Правовой статус работника, приобретаемый гражданином после заключения трудового договора, определяет его правовое положение по отношению к конкретному работодателю, у которого он трудится.

Правовой статус субъектов трудового права включает ряд элементов: трудовую правосубъектность, основные права и обязанности, юридические гарантии прав и обязанностей, ответственность за надлежащее исполнение трудовых обязанностей. Однако одной из важнейших правовых категорий, характеризующих граждан как субъектов трудового права, являются их трудовые права, которые, наряду с другими правами, находятся под охраной закона[1].

Основные права граждан в сфере труда закреплены в ст.37 Конституции РФ. Поскольку правовой статус гражданина как субъекта трудового права с приемом его на работу сливается с правовым статусом работника, трудовые права гражданина трансформируются в трудовые права работника. Конкретизируя ст.37 Конституции РФ, Трудовой кодекс РФ (далее - ТК РФ) закрепляет основные трудовые права работника.

Дальней­шее развитие данный принцип получил в Гражданском кодексе Российской Федерации, в других законодательных актах.

Огромное значение имеет и конституционный принцип при­знания многообразия форм собственности, юридического равен­ства форм собственности и равной их защиты, закрепленный в ст. 8 Конституции РФ. Согласно данному принципу законодатель­ством не могут устанавливаться какие-либо привилегии или огра­ничения для субъектов, ведущих предпринимательскую деятель­ность с использованием имущества, находящегося в государствен­ной, муниципальной или частной собственности.

 

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ).

Данный акт содержит множество норм, регулирующих гражданско-правовые отношения.

3.  Трудовой кодекс Российской Федерации (ТК РФ)  специализируется на такой теме, как трудовые отношения между работниками и работодателями. Обладает приоритетным значением перед другими (находящимися в тесном взаимодействии с трудовым сотрудничеством) принятыми федеральными законами. Устанавливает основные принципы правового регулирования трудовых и других связанных с ними отношений. Запрещает дискриминации в сфере труда и принудительный труд. Описывает основания, позволяющие возникновение трудовых отношений. Регламентирует такие вопросы, как основные права и обязанности работодателя, социальное партнёрство в сфере труда, обязанности работодателя относительно создания надлежащих условий, обеспечивающих нормальную деятельность своих работников и т.д.

Помимо Гражданского кодекса либо Трудового кодекса Российской Федерации, веду­щую роль в системе источников права иг­рают федеральные законы.

Большую роль в регулировании деятель­ности играют подзаконные акты. Среди них в первую очередь сле­дует назвать:

4.  Указы Президента Российской Федерации и постанов­ления Правительства Российской Федерации. Значительное количе­ство норм  права содержится и в норма­тивных актах федеральных органов исполнительной власти, дей­ствующих непосредственно в экономической сфере, таких как Ми­нистерство финансов Российской Федерации (Минфин России), Министерство экономического развития и торговли Российской Федерации (Минэкономразвития России) и др.

Продолжает действовать и ряд нормативных правовых актов СССР — в случае, если они не отменены и не противоречат дей­ствующему законодательству Российской Федерации.

В силу федеративного устройства нашего государства и в соот­ветствии с Конституцией Российской Федерации многие сферы общественной жизни регулируются нормативными правовыми ак­тами субъектов Российской Федерации. Органы местного самоуп­равления также издают хозяйственно-правовые акты, опираясь на гл. 8 Конституции РФ, Федеральный закон «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации».

Велика роль и локальных нормативных актов, принимаемых са­мими хозяйствующими субъектами в целях регулирования трудовой деятельности.

Помимо нормативных правовых актов источниками предпри­нимательского права являются обычаи делового оборота. В соответ­ствии со ст. 5 ГК РФ обычаем делового оборота признается сло­жившееся и широко применяемое в какой-либо области деятельности правило поведения, не предусмотрен­ное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи делового оборота применя­ются наряду с законодательством и в случаях, когда в нем имеет место пробел.

Наконец, составной частью правовой системы Российской Фе­дерации являются общепризнанные принципы и нормы международ­ного права и международные договоры Российской Федерации, как двусторонние (о торговле, экономическом сотрудничестве), так и многосторонние. ГК РФ предотвращает возможные коллизии меж­дународного и национального законодательств, при этом вопрос решается в пользу первого.

4. Юридический прецедент.

Юридическим прецедентом является судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права при разрешении аналогичных дел в дальнейшем.

Юридический прецедент является своеобразным эталоном, моделью для разрешения конкретного спора. Он создается не правотворческим органом, а непосредственно судебными или административными органами.

Юридический прецедент является преобладающим источником права в странах общего права (Великобритания, США, Новая Зеландия, Канада). В современном мире отсутствуют правовые системы, основанные только на юридическом прецеденте как источнике права. Но законы, которыми руководствуются судьи в странах общей системы права, носят настолько обобщенный характер, что на их основе часто бывает трудно разрешить конкретное юридическое дело. В разных странах даже одной правовой семьи юридический прецедент применяется по-разному. В Великобритании, например, практика применения прецедента связана следующими правилами: решения, вынесенные Палатой лордов, обязательны для всех судов; решения, принятые апелляционным судом, обязательны для него самого и для нижестоящих судов. Кроме того, в Великобритании авторитет юридического прецедента тем выше, чем старше его возраст.

В США, в силу особенностей федеративного устройства страны, правило прецедента не действует так строго: Верховный Суд США и верховные суды штатов не обязаны следовать собственным решениям; штаты независимы и каждый имеет собственную судебную систему и соответственно – судебную практику.

Источником права может стать прецедент не любого суда, а лишь решения по конкретным делам судов высших судебных инстанций. В странах романо-германской правовой системы преобладающим источником права является нормативно-правовой акт. Но в случаях наличия коллизий норм права в законах, для решения конкретного дела применяется юридический прецедент. В странах романо-германской правовой системы юридический прецедент даже обладает определенным авторитетом. Но он рассматривается в качестве способа фиксации норм права лишь в чрезвычайных ситуациях. В основном роль прецедента в странах романо-германской системы и России не выходит за рамки толкования права. Юридический прецедент в России имеет форму Постановлений Верховного Суда, в которых конкретизируются и детализируются общие нормы закона.

 

Примеры действия юридического прецедента

1. В 1969 г., когда американцы вели войну во Вьетнаме (1964-1973), учащиеся одной из школ штата Айова решили во время пребывания в школе носить черные повязки на руках в знак протеста против войны, Администрация школы издала приказ, запрещающий носить повязки. Приказ был оспорен в судах; в конечном счете, спор был перенесен в Верховный суд США. Верховный суд США посчитал данный приказ нарушением конституции США, а именно свободы слова, выражения мнений. Решение суда стало прецедентом. Родилась норма, запрещающая, администрациям школ издавать акты, препятствующие выражению мнении со стороны учеников.

2. Американский гражданин В. из штата Небраска как-то поскользнулся на льду перед входом в ресторан «К» и серьезно повредил руку. Гражданин подал иск в суд с требованием возместить ему ущерб, нанесенный по вине ресторана, Вина ресторана, по его мнению, заключалась в том, что предприятие не проявило должной заботы о посетителях, не озаботилось тем, чтобы убрать лед с пространства перед входом. Верховный суд штата Небраска принял решение в пользу гражданина В. Таким образом, в 1990г. родился прецедент, в силу которого можно требовать компенсации за нанесение ущерба здоровью, вызванного халатностью или отсутствием должной заботы о посетителях со стороны общественных заведений.

3. В 1963 г. в Аризоне за совершение преступления (изнасилование) был арестован некто Эрнесто Миранда, который добровольно признался в преступлении. Миранда не был проинформирован о том, что у него есть определенные процессуальные права: право на адвоката, право хранить молчание и др. Верховный суд США постановил, что добровольное признание в таких условиях не может считаться доказательством вины Миранды; такое доказательство неприемлемо. Родилась норма, в соответствии с которой подозреваемый должен быть предупрежден о его процессуальных правах, только тогда его признание будет приемлемым доказательством его вины. Эта норма получила название «правило Миранды».

4. В 2002 году суд штата Орегон принял решение, что компания Philip Morris вводила потребителей в заблуждение о качествах их «легких» сигарет. Компанию обязали выплатить $100 млн. В том же году компания проиграла очередной судебный процесс. Суд постановил, что 64-летняя жительница Лос-Анджелеса, страдающая раком легких, должна получить от Philip Morris $28 млн. за то, что производитель сигарет вовремя не предупредил ее об опасности курения.

5. В России роль прецедента в некотором смысле выполняют постановления Пленумов Верховного и Конституционного судов по отдельным вопросам правоприменения. Постановления Пленумов Верховного и Конституционного Судов создают свои «нормы» на основе, с учетом собственной практики и практики других судов страны на базе тех вариантов нормативных решений, которые стихийно формируются в практике.

 

 

5.      Договор.  Основные положения договора

5.1. Сущность, значение, понятие договора.

5.2. Типы и формы договоров.

5.3. Заключение, содержание, изменение и расторжение договора.

5.1. Сущность и значение договора. В рыночной экономике договор служит самостоятельным и главным средством правовой организации имущественных отношений.

Договор представляет собой важнейшее (помимо издания нормативных установлений) средство правового регулирования имущественных и неимущественных отношений. Он определяет взаимоотношения, взаимные права и обязанности двух или нескольких субъектов. Это дает возможность юридически упорядочить такие стороны их деятельности, которые не поддаются регулированию на основе общеобязательных правил.

Договором называется соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Из определения договора следуют его основные отличительные признаки:

• он представляет собой соглашение, достигнутую договоренность между его участниками;

• достигнутое соглашение основывается на взаимном волеизъявлении его участников;

• соглашение лиц направлено на установление (изменение, прекращение) взаимных прав и обязанностей участников.

Предметом договорного обязательства является выполнение действий, ведущих к достижению целей участников договора, удовлетворению их интересов.

Основные положения договорного права базируются на принципе свободы договора. Данный принцип проявляется в следующих трех основных аспектах:

1) свобода заключения договора. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Не допускается принуждение к заключению договора, кроме случаев, предусмотренных законом или добровольно принятым на себя обязательством;

2) свобода выбора вида договора. Стороны могут заключить любой договор, предусмотренный законом и иными правовыми актами; договор, не предусмотренный законом и иными правовыми актами;

3) свобода определения условий договора.

Стороны могут определить содержание договора по своему усмотрению, за исключением предписаний, содержащихся в императивных нормах закона и иных правовых актов, действующих в момент заключения договора.

5.2. Типы договоров. В ГК выделены отдельные типы договоров, регулирующие специальные виды договоров по сравнению с общими видами.

Обычно выделяют следующие типы договоров:

• смешанный;

• публичный;

• договор присоединения;

• предварительный договор;

• договор в пользу третьего лица.

 

Смешанным признается договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом и иными правовыми актами. Выделение договора смешан­ного типа обусловливает необходимость применения в его соответствующих частях правил о договорах, элементы которых в нем содержатся.

Публичный договор - это договор, удовлетворяющий следующим условиям:

· его субъект - коммерческая организация;

· его предмет - передача товаров, выполнение работ, оказание услуг;

· коммерческая организация, являющаяся стороной договора, по характеру своей деятельности обязана осуществлять продажу товаров, выполнение работ или оказание услуг в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Договором присоединения признается договор, условия которого определены в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения (принятия) к предложенному договору в целом. Данный вид договора направлен на защиту организаций, осуществляющих стандартные операции, и способствует уменьшению издержек в связи с заключением договора.

Предварительный договор представляет собой соглашение сторон о заключении в будущем договора (основного договора) о передаче имущества, выполнении работ, оказании услуг на условиях предварительного договора. Если сторона, заключившая предварительный договор, необоснованно уклоняется от заключения основного договора, то она обязана возместить другой стороне возникшие у нее в связи с этим убытки, и может быть понуждена к заключению основного договора судом.

Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать исполнения обязательства в свою пользу. Примерами такого договора являются договор доверительного управления имуществом в пользу бенефициара или договор о дополнительном пенсионном обеспечении между вкладчиком и негосударственным пенсионным фондом в пользу участника фонда.

Формы договора. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделки, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Соответственно договоры могут заключаться в устной, простой письменной и нотариально удостоверенной письменной формах. Особо в ГК выделены договоры, подлежащие государственной регистрации, поскольку закон регламентирует порядок их оформления.

Устная форма договоров допускается если сумма сделки менее 10 МРОТ, или если речь идет о единовременной сделке и нет необходимости заключать договор в письменной форме.

В простой письменной форме заключаются договоры между юридическими лицами; между юридическими лицами и гражданами; между гражданами на сумму, превышающую не менее чем в 10 раз установленный законом МРОТ.

Нотариального удостоверения требуют виды договоров, оговоренные законом, которые без заверения нотариусом будут считаться недействительными (договор дарения, наследования и т.д.); а также такая форма может быть предусмотрена для любого договора по соглашению сторон.

Подлежат государственной регистрации все договоры с землей и иным недвижимым имуществом. Закон указывает, что государственной регистрации непосредственно подлежат следующие договоры с недвижимым имуществом:

• о продаже жилых помещений;

• о купле-продаже предприятия;

• о залоге недвижимости (договор об ипотеке);

• об аренде недвижимости.

Договоры, содержащие обязательство, исполнение кото­рого связано с государственной регистрацией, считаются заключенными с момента подписания, если иное не предусмотрено законом.

5.3. Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение в требуемой форме по всем условиям, имеющим существенное значение (существенное условие). К существенным относятся условия:

• о предмете договора;

• названные в законе или иных правовых актах как существенные для данного вида договора;

• относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Процедура заключения договора представляет собой переговоры по поводу согласования между сторонами условий договора. По сути, это одна из форм выработки условий договора.

В законе порядок заключения договора определен как совершение двух основных действий: направления одной из сторон предложения заключить договор (оферта) и принятия этого предложения (акцепт) другой стороной.

Моментом заключения договора считаются:

• момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта;

• момент передачи соответствующего имущества, если по закону для заключения договора необходима также передача имущества;

• момент государственной регистрации, если договор подлежит государственной регистрации и иное не установлено законом.

С момента заключения договор вступает в силу и становится обязательным для сторон.

Местом заключения договора признается место, указанное в нем, или при отсутствии этого - место жительства гражданина или место нахождения юридического лица, направившего оферту.

Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. В этом случае он заключается с лицом, выигравшим торги. Торги проводятся в форме аукциона (выигравшим признается лицо, предложившее самую высокую цену) или в форме конкурса (выигравшим признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложило лучшие условия). По итогам торгов лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают протокол о результатах торгов, имеющий силу договора.

Содержание договора составляют его условия. Выделяют существенные и обычные условия договора. Достижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора позволяет говорить о том, что договор является заключенным.

Выделяют определяемые и подразумеваемые условия договора. Определяемые условия договора предусматриваются сторонами непосредственно в тексте договора или оговариваются устно в случае заключения договора в устной форме. Подразумеваемые условия договора представляют собой нормы права, регулирующие договорные отношения сторон и входящие в содержание договора без участия сторон в силу самого факта заключения договора.

Примерные условия договора - условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати. Такими условиями могут быть примерные общие условия торговли определенными видами товаров, разрабатываемые ассоциациями производителей и оптовых торговых организаций для своих участников. Примерные условия договора могут быть подразумеваемыми. Если в договоре не содержится ссылка к примерным условиям, они считаются обычаями делового оборота.

Отсылочные (ссылочные) условия представляют собой ссылку на нормативный правовой акт или акт высшего судебного органа. Ряд нормативных правовых актов, в том числе акты высшего судебного органа, применяются к условиям договора только при наличии такой ссылки.

Договор может быть расторгнут по следующим основаниям:

• по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом или договором;

• по решению суда по требованию одной из сторон в случаях, предусмотренных законом;

• по решению суда по требованию одной из сторон в случаях, предусмотренных договором;

• в случае одностороннего отказа от исполнения договора, когда такой отказ предусмотрен законом;

• в случае одностороннего отказа от исполнения договора, когда такой отказ предусмотрен соглашением сторон.

Поскольку договор является основанием возникновения, изменения и прекращения обязательств, то при его изменении обязательства сохраняются в измененном виде, а при расторжении - обязательства прекращаются.

В случае существенного нарушения договора одной из сторон, послужившего основанием изменения или расторжения договора, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных таким изменением или расторжением договора.

Иногда возникает необходимость изменения или расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых исходили стороны при его заключении. Такое изменение обстоятельств также является основанием изменения или расторжения договора, но только в том случае, если оно существенно. При этом существенными признаются такие изменения обстоятельств, при которых, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Моментом изменения или прекращения обязательств принято считать:

1) по соглашению сторон - момент заключения такого соглашения, если иное не вытекает из соглашения сторон или характера договора;

2) в судебном порядке - момент вступления в законную силу решений суда об изменении или прекращении договора.

 




Объявления сайта

(Нет тем для обсуждения)